一、辩护核心逻辑框架
| 辩护阶段 | 核心目标 | 关键路径 |
| 侦查阶段(0–37天) | 争取不批捕、取保候审 | 以“主观不明知”+“情节未达立案标准”为突破口,提交羁押必要性审查申请 |
| 审查起诉阶段 | 争取不起诉或附条件不起诉 | 聚焦“金额剔除”“中立帮助”“特殊主体”三重抗辩,推动合规整改与退赔 |
| 审判阶段 | 争取缓刑或免予刑事处罚 | 强化“认罪认罚+退赃退赔+悔罪表现”组合量刑情节,援引地方宽缓判例 |
二、五大法定辩护要点系统展开
1.主观“明知”的否定性辩护
法律依据:
根据《关于办理帮助信息网络犯罪活动等刑事案件有关问题的意见》,明知应当根据行为人提供帮助的时间、方式、次数、工具、相关行为是否违反法律禁止性规定、行为人是否逃避监管或者规避调查以及非法获利等情况,结合行为人的认知能力、职业身份、既往经历、与被帮助对象的关系及其供述和辩解等综合认定。
根据上述意见,不能仅因卡被用于犯罪、资金异常推定明知。
辩护策略:
反证“无合意”:提供聊天记录、通话录音、转账备注等,证明未提及诈骗、赌博、洗钱等关键词;
证明“无异常”:如为亲友代办银行卡、使用本人实名账户、无加密通信、无高额回报;
质疑“应知”推定:学生、老年人、低收入群体缺乏识别网络犯罪的能力,不能以“应当知道”替代“明知”;
2.“情节严重”的量化抗辩?
| 情节标准 | 辩护操作要点 | 法律依据 |
| 支付结算金额 >20万元 | 核查银行流水,剔除:①合法转账(工资、还款);②重复计算;③非涉案账户资金;④第三方平台返利 | 最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释(下称“帮信解释”) |
| 违法所得 >1万元 | 仅计算净收益,扣除设备费、通讯费、平台抽成等成本 | 帮信解释 |
| 为3个以上对象提供帮助 | 若为同一团伙多账户,应视为“单一帮助行为”,不得重复计数 | 最高法刑事审判第三庭、最高检第四检察厅、公安部刑事侦查局关于“断卡”行动中有关法律适用问题的会议纪要(2022) |
3.中立帮助行为的抗辩
适用情形:
提供通用技术服务(如云服务器租赁、APP开发、API接口);
未为犯罪专门设计功能;
已实施实名认证、异常监测、风险提示等合规措施;
无与上游犯罪者沟通、无分成协议、无参与策划。
司法趋势:
“不得将正常业务行为泛化为犯罪”,技术中立原则获得司法确认。
4.特殊主体与从宽情节体系化争取
| 从宽情节 | 法律依据 | 实务效果 |
| 在校学生、未成年人、老年人 | 关于贯彻宽严相济刑事政策的意见 | 优先适用非羁押措施 |
| 初犯、偶犯 | 刑法、刑事诉讼法 | 初犯缓刑率较高 |
| 认罪认罚+退赃退赔 | 刑事诉讼法 | 审查起诉阶段退赔,比审判阶段更易获不起诉或缓刑 |
| 自首、立功、配合追查 | 刑事诉讼法 | 主动提供上游线索、协助冻结资金,可依法减轻处罚 |
| 社会危害性低 | 罪责刑相适应原则 | 未造成实际损失、被害人已获赔偿、社区评价良好 |
5.罪名竞合与程序抗辩
| 竞合罪名 | 辩护要点 | 法律依据 |
| 诈骗罪 | 无共同故意、未参与分赃、未控制资金流向,不构成共犯 | 关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见(二) |
| 掩饰隐瞒犯罪所得罪 | 未参与资金转移、洗白、隐匿,仅提供支付通道,应定帮信罪 | 刑法 |
| 程序抗辩 | 侦查阶段即申请羁押必要性审查;审查起诉阶段要求阅卷、提出证据合法性异议 | 刑事诉讼法 |
三、地域化辩护策略
司法倾向:
要注意检索各地生效案例的处理结果,有针对性的提出不起诉、缓刑、不予处罚等辩护意见。
操作建议:
在提交辩护意见时,应附:
学生证/工作证明;
社区出具的现实表现证明;
退赔凭证及被害人谅解书。
四、辩护证据清单
| 类别 | 材料内容 |
| 主观不明知证据 | 与“上家”聊天记录、通话录音、转账备注、社交关系证明 |
| 金额剔除证据 | 银行流水明细、工资单、亲友还款凭证、平台交易记录 |
| 中立帮助证据 | 服务协议、平台风控规则截图、实名认证记录、技术文档 |
| 从宽情节证据 | 学生证、无犯罪记录证明、退赔收据、悔过书、社区评价 |
| 程序性证据 | 《取保候审决定书》《不起诉决定书》《羁押必要性审查申请书》 |
五、结语:辩护的终极目标
用证据拆解“明知”推定;
用数据剔除“金额”水分;
用政策争取“宽缓”空间;
用程序守住“权利”底线。
律师辩护不是为犯罪开脱,而是为误解正名,为无知止损。
张超律师,英国约克大学法学硕士,山西平辰律师事务所执业律师。兼任人民法院调解平台调解员、中国贸促会山西调解中心调解员、山西省涉外法律服务律师人才库入库成员、大同市律协第四届青年律师工作委员会委员。专注各类刑事辩护,擅长办理经济犯罪、暴力犯罪、网络犯罪、职务犯罪、涉黄赌毒及道路交通类刑事案件;提供看守所会见、取保候审、不起诉、无罪辩护、罪轻缓刑、刑事上诉全流程法律服务,服务覆盖大同市平城区、云冈区、新荣区、云州区、阳高县、天镇县、广灵县、灵丘县、浑源县、左云县全部区县。
