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安某、辽宁某建筑安装公司合同纠纷案《一》

发布者:刘思婵|时间:2019年11月30日|54人看过

律师观点分析

上诉人(原审原告):安某某,女,1955年出生,汉族,住抚顺市新抚区。

委托代理人:刘思婵辽宁春明律师事务所律师。

被上诉人(原审被告):辽宁某建筑安装公司,住所地:锦州市凌河区。

法定代表人:张某某,该公司总经理。

被上诉人(原审被告):张某某,男,1953年出生,汉族,住锦州市古塔区。

被上诉人(原审被告)张某1,男,1985年出生,汉族,现住北京市丰台区。

被上诉人(原审被告):张某2,女,1957年出生,住锦州市凌河区。

被上诉人(原审被告):胡某,男,1962年出生,汉族,住锦州市凌河区。

上诉人安某某因与被上诉人辽宁某建筑安装公司(简称某某公司)、张某某、张某1、张某2、胡某合同纠纷一案,不服抚顺市新抚区人民法院(2017)辽0402民初1704号民事判决,向本院提起上诉。本院于2019年4月10日立案后,依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人安某某及其委托代理人赵晨皓、刘思婵,被上诉人某某公司的法定代表人暨被上诉人张某某、胡某到庭参加诉讼。被上诉人张某1、张某2经本院传票传唤,无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

安某某上诉请求:请求二审在一审判决基础上加判被上诉人给付上诉人双倍违约金30万元及全额支持上诉人支出的差旅费10万元,并判决各被上诉人承担连带责任。事实与理由:一、一审没有按照合同约定判决被上诉人承担双倍给付上诉人违约金30万元错误。双方签订的《担保责任协议》明确约定,如单方违约承担双倍赔偿及一切经济损失,一审没有判决被上诉人承担双倍赔偿30万元损失错误。二、协议中明确载明被上诉人承担上诉人差旅费10万元的经济损失,一审只酌定6万元错误。上诉人为催要保证金多次往返抚顺和锦州,支出的差旅费远超过10万元,一审酌定被上诉人承担差旅费6万元与实际不符。三、张某某和张某2虽已离婚,但张某2用自己名下的《房屋所有权证》为案涉保证金提供担保,一审没有判决张某2承担连带责任错误。四、张某1是某某公司时任法定代表人,张某1和胡某均在《担保责任协议》上作为保证人签字,一审没有认定张某1和胡某的保证责任错误。综上,请求二审依法改判。

某某公司和张某某辩称,一、本案应移交至锦州市古塔区法院审理,抚顺法院没有管辖权。二、本案应驳回安某某的诉请。我方没有违约,造成违约的人是刑事案件的诈骗者,我和上诉人都是被骗了,我也是受害者,故不能认定我违约。三、我举报的刑事诈骗案由锦州市公安局凌河分局审理,按照先刑后民的原则,本案民事案件不应继续审理,应等待刑事诈骗案件作出结论再处理民事案件,否则将影响刑事诈骗案件的定案。

胡某辩称,我们和上诉人之间是合作性质,上诉人将30万元转到我公司后的第二天,我们就把50万转给周振波。因此,某某公司、张某某、我都没有骗上诉人。

安某某向一审法院起诉请求:2016年7月初,原告在抚顺从事工程建筑的朋友孟某某和高伟对原告说,他们在锦州的朋友张某某有一钢结构厂房工程,建筑面积4万平方米,由于孟某某没有资金,找到原告说与原告合作,让原告出资金,孟某某对该工程实际施工。为承包该工程,孟某某亲自开车带原告到锦州与被告张某某见面,并准备与被告张某某儿子张某1开办的辽宁某建筑安装公司签订工程承包合同。原告到锦州后,与被告张某某见面,被告张某某让原告先交给他工程保证金300000元,然后就签订工程承包合同。原告按照被告张某某的要求用银行卡将300000元工程保证金汇入被告辽宁某建筑安装公司会计周凤坤个人账户,原告将工程保证金交给被告张某某及其子张某1的公司后,被告张某某及其合伙人胡某与原告先后签订了《担保责任协议》和《建设工程施工合同》。合同签订后,被告张某某和胡某承诺该工程一周内开工。一周后,被告张某某和胡某承诺的开工日期已过,但该工程迟迟不能开工,直至2016年9月原告发现被告发包给原告的工程已经有其他施工单位在进行施工。此时,原告要求被告返还自己的工程保证金300000元,但各被告以种种理由推脱至今。原告去锦州无数次催要保证金,发生差旅费数十万元。由于各被告的违约行为,给原告造成巨大的经济损失。为了维护原告的合法权益,故诉至法院。现请求人民法院判令被告立即返还原告工程款保证金300000元整,并按照合同约定双倍赔偿原告经济损失;要求五被告负连带责任;请求法院判令给付锦州至抚顺的往返差旅费100000元;案件受理费及保全费由被告负担。

一审法院认定事实:2016年7月6日,原告(承包方)与被告某某公司(发包方)签订建设工程施工合同,主要内容为:“第一部分协议书。一、工程概况:工程名称:华兴公司《年产2500吨钛海绵钛工程》厂房及配套土建钢结构工程;工程地点:鞍山市台大路南工业园;工程内容:”钢结构厂房及土建、配套工程。二、承包范围:该项目除专属设备安装外。三、合同工期:开工日期:2016年7月12日;竣工日期:2016年11月12日;合同工期总日历天数四个月124天。四、工程质量标准:合格。五、合同价款5000万元(人民币);六、组成合同的文件(1-9内容略),双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。七、本协议书中有关词语含义与本合同第二部分《通用条款》中分别赋予它们的定义相同。八、承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。九、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。十、合同生效:合同订立时间:2016年7月6日,合同订立地点:锦州市凌河区安富里14-1号,本合同双方约定支付保证金即生效。第二部分通用条款。35、违约。35.1发包人违约。当发生下列情况时:(4)发包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况。发包人承担违约责任,赔偿因其违约给承包人造成的经济损失,顺延延误的工期。双方在专用条款内约定发包人赔偿承包人损失的计算方法或者发包人应当支付违约金的数额或计算方法。37、争议。发包人承包人在发行合同时发生争议,可以和解或者要求有关主管部门调解。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的,双方可以在专用条款内约定以下一种方式解决争议:第二种解决方式:向有管辖权的人民法院起诉。41、担保。41.3提供担保的内容、方式和相关责任,发包人承包人除在专用条款中约定外,被担保方与担保方还应签订担保合同,作为本合同附件。第三部分专用条款。24、工程预付款。发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例:进场后先支付40%予付款。26、工程款(进度款)支付。双方约定的工程款(进度款)支付的方式的时间:第一个月支付工程总量的35%,第三个月支付总量的22%,余3%作为质保金,工程验收后一次结清。37、争议。37.1(3)向非违约方人民法院提起诉讼。47、补充条款。按施工图、变更单、修改单、现场签证单,以辽宁省2008年定额取费结算,工程量按实际发生为准,现场工程量、联系单以监理工程师确认后签字后生效,工程予付款7天内到位。如超7天后工期顺延,经济损失按实际发生由甲方负责。施工设计图纸进场后应及时发放施工单位,相应开工施工手续由甲方负责保证正常施工,如无法正常施工由甲方负责一切经济损失,如乙方不按要求正常施工由乙方负责,如双方有争议需双方协商解决达成补充协议(包括未尽事宜)甲方必须按约定如期全额支付进度款,如超期乙方有权停止施工,一切损失由甲方全部赔偿。”同日,原告通过银行转账的方式向被告某某公司的会计周凤坤转账300000元,被告某某公司向原告出具NO.0265976号收款收据一张,载明收款项目为工程保证金,金额为300000元。2016年7月7日,原告与被告张某某签订担保责任协议,内容为:“甲方:辽宁某建筑安装公司,简称:张某某,乙方:简称:安某某。双方依照公平互利原则,对甲方承建坐落于鞍山市工业园区内新建海棉钛厂房,及土建钢结构工程承包项目,经过协商制定如下协议,并具有违约所承担的法律责任,如单方违约承担对方的双倍赔偿一切经济损失,并承担相关法律责任。一、张某某要安某某先交300000元给张某某,做为工程承包合同保证金。约定在十五日内归还安某某。同时约定7日内向安某某支付暂估造价5000万元的40%工程预付款2000万元。安某某先期投入300000元,为保证安某某资金不流失,张某某愿以房产做担保抵押(房屋所有权证经有关权责部门认证价值并无有贷款)的合法手续,超出上述约定时间,属与违约行为,负有违约法律责任,抵押房产权归安某某所属,并赔偿安某某300000元以外的100000元经济损失费,及其它相关往返锦州,台安抚顺的费用经济损失100000元,共计200000元+上述300000元,总计500000元。甲方协助乙方办理一切房产担保手续(此期间张某某不得变相转移变卖房产)如有发生,乙方有权追究一切法律责任,追偿全部经济损失。如果甲方十五日内兑现工程预付款,归还保证金300000元到乙方安某某账户,安某某向张某某支付5万元保证金。保证金期限待甲方全部按工程合同约定完成后,工程竣工结算时缴纳5万元。二、约定时间计算,从安某某向张某某缴纳300000元工程抵押保证金,张某某向安某某出具收款收据之日计算返还保证金时间及工程预付款时间。三、甲乙双方签订协议后,立即到房屋产权处及公证处办理房产抵押登记并办理他项权证,他项权证应载明具体钱数。”张某某在甲方处签字按手印确认,安某某在乙方处签字按手印确认,并载明双方的身份证号。被告胡某在该协议第三条结尾处签字按手印。该担保责任协议下方还载明“以上担保方由于某种原因暂不向产权部门做手续,甲方须向乙方留抵押张某某之妻张某2的房屋所有权证。


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