杜杰锋律师
【案情】
2009年5月，被害人李某从家中出走，流浪街头。犯罪嫌疑人冯某发现李某为弱智(程度严重)后，把李某领回家中，分别于5月20日、5月22日联系、介绍三名男子与被害人发生性关系，被告人从中获取费用200元。
【分歧】
第一种意见认为：冯某将弱智妇女李某介绍给三名嫖客，嫖客与李某发生性行为后支付给冯某现金200元，冯某的行为应定介绍卖淫罪。
第二种意见认为：李某系弱智，无性防卫能力，冯某介绍他人与之发生性关系，被害人无性防卫意识，不存在同意与否，相当于一种无形的强迫方式。因此，被告人的行为相当于迫使他人卖淫，应定强迫卖淫罪。
第三种意见认为：冯某的行为属于强奸共犯，应定强奸罪。
【评析】笔者同意第三种意见，理由如下：
首先，介绍卖淫是指利用金钱、物质等手段诱使他人卖淫，使卖淫人员与嫖客得以实现卖淫嫖娼行为。本案中冯某并不是利用金钱或物质来引诱徐某，使李某自愿与嫖客发生性行为，而是利用李某不能控制和辨别自己行为，介绍嫖客与其发生了性行为，李某与嫖客发生性行为不是基于受到了冯某的引诱或诱惑，因此冯某的行为不符合介绍卖淫罪的构成要件。
其次，强迫卖淫罪是指通过暴力、虐待或胁迫等手段逼使他人同意卖淫的行为。被强迫卖淫者虽然开始不愿意卖淫，但是她们还是在威逼之下同意卖淫，她们知道自己与嫖客发生性行为将会换取钱财，也知道卖淫后将会避免受到进一步的加害。她们的人身自由虽然受到了一定的限制，但是她们与嫖客发生性行为的过程中没有受到强迫者的直接强制。本案中李某是否被迫进行了卖淫活动应根据其意志和行为来判断，李某虽然与嫖客发生了性行为，但这并不意味着她同意卖淫，即使李某本人表示同意，在法律上也应推定其不同意与嫖客发生性行为，这是法律对弱智妇女(程度严重)的特殊保护。另外，李某与嫖客发生性行为之前也未受到冯某的殴打、虐待或胁迫。因此，冯某的行为不应定强迫卖淫罪。
第三，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》的规定“明知妇女是精神病患者或者痴呆者(程度严重的)而与其发生性行为的，不管犯罪分子采取了什么手段，都应以强奸罪论处”。本案中嫖客在明知李某系痴呆妇女的情况下，虽然未对李某使用暴力、胁迫或其它手段强行与其发生性行为，并且在与李某发生性行为后还付给了冯某现金，也应认定其违背了李某的意志，对其实施了奸淫。而冯某也是希望和放任嫖客奸淫李某的结果发生，并且起到了积极撮合和帮助作用，因此冯某的行为应定强奸罪，属强奸共犯。
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