刑事案件的阅卷技巧

者：张友明，浙江海泰律师事务所总所高级合伙人

一、阅卷的目的

先讲第一个问题，就是讲阅卷的目的。一个案子来了，律师开始多数只是跟被告人、犯罪嫌疑人接触，或者是跟家属接触。对于这个案情，就像一个医生门诊一样，只有病患的口头描述。实际情况怎么样，我们其实不清楚，这就需要阅卷。我发现有的律师胆子很大，居然不阅卷的，我对这个问题感到很吃惊。就我个人而言，说句话不敢这样去做。有些复杂的案件，我的阅卷笔录可能就要做十几万字，一般的案子阅卷笔录也都有不少字。还有些律师，也是法庭上我们看到的，拿着一张起诉书信口开河的乱讲，或者是在卷宗中东翻西找。我觉得这些做法都是不可取的。

在我看来，整个一部刑事诉讼法典，最重要的部分，不是那些程序性的规定，而是证据规定。我个人理解，证据------刑事诉讼法第一编第五章，实际上是《刑事诉讼法》里面的“实体法”。也就是说，它是讲了程序法中的实体认定问题。

现在回到刚刚我讲的这个阅卷目的上来。那么阅卷要达到一个什么样的目的？在我看来，有这么几个目的：

第一个，阅卷的目的是熟悉案情，寻找真相。在我们接待了当事人以后，会去会见。但是根据现行的法律规定，侦查阶段，我们律师这时是没有办法看到案卷材料的。尽管按照《刑事诉讼法》规定，律师在侦查阶段，可以去向侦查机关了解案情，以及到目前为止侦查所获知的情况。但是实际情况是，我们侦查机关不太愿意告知你，他对我们有一种天然的不信任。所以在这种情况下，律师最好的、最直接的获知案情的办法就是等待起诉阶段去阅卷。

根据《刑事诉讼法》第38条的规定：辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。这一条实际上就是我们律师获得阅卷权的一个法律上的授权，也是我们的一个基础。面对一个复杂的案子，如何在比较短的时间里熟悉基本的案情？除了我们原来听取的犯罪嫌疑人的辩解之外，我们心中实际上还是存疑的。就是说我们的被告人给我们说的这个情况，究竟是不是真的？其家属给我们解释的情况是不是对的？来自于侦查机关他们那里一鳞半爪的信息是不是真的？这一切东西，都需要我们打开这本厚厚的案卷，然后熟悉案情，寻找真相。这是我们阅卷的第一个目的。

阅卷的第二个目的，就是简化案卷，方便办案。所谓简化案卷，我们大家都知道，在我们办理的大量案件里面，特别是涉及到团伙犯罪、集团犯罪或者是经济类的犯罪，往往案卷非常厚，携带也不是很方便。有时候去会见犯罪嫌疑人、被告人的时候，甚至要拖一个拉杆箱。所以在这种情况下，如果说我们能够将这个案卷读薄了，这一点对我们办案是非常方便的。所以有人在说，我们读书就像读红楼梦一样，开始是一本薄薄的书，越读越厚，到后来，慢慢地反复读以后，就变得越读越薄了，阅卷也是这么个过程。这就是简化案卷，方便我们的工作。

第三个目的，我觉得，我们阅卷是要达到一个寻找控方指控依托的目的，进而发现对本方不利的证据。这是从控方角度出发考虑的。作为辩护人，作为诉讼两造其中的一造，当我们拿到了公安机关或者是侦查机关的起诉意见书，它在书面上指控、或者描述了这么一个犯罪过程，那么我们怎样判断他们指控的对或不对，这就需要我们要到案卷里去寻找证据。除此之外，我们还要在案卷中找到，这里面除了指控的证据之外，还有没有一些相关的、其他的一些对我们不利的证据，存在可能加重犯罪嫌疑人罪责的情形。这是我们在阅卷要实现的第三个目的。

第四个目的，就是寻找辩方有利证据，发现控方指控的瑕疵，或者是缺陷。这个也是一个非常重要的阅卷目的。如果阅卷的时候，辩护人如果仅仅是去看到了控方的东西，而没有看到我们辩方的东西，那说明辩护律师是缺乏辩护水平的。案卷材料中的东西，有有利的、也不利于控方的，那么我们辩方的东西也有有利的和不利的，都要在阅卷中去寻找。所以作为一个辩护人，我感觉在阅卷的时候，经常会出现类似于人格分裂的状态。

阅卷的第五个目的，就是固定证据，核实案情，趋利避害，启发思维。这些话是我个人做的一个总结，不一定准确。所谓固定证据就是，通过阅卷以后，我们可以把那些对我们有利的证据进行固定好，然后将案情搞实。然后在这个过程中，通过寻找、比对控辩双方的有利或者不利的证据，从趋利避害的角度出发，然后千方百计去抑制控方证据效能，发扬辩方证据的力量，进而启发我们的下一步工作。

以上是我个人觉得的阅卷要实现的五个主要目的。当然可能还有其他目的，只是我现在一下子还没有想到。

二、阅卷的准备

第二个大的问题，我想讲讲阅卷的准备。那么在阅卷之前，我们打算怎么样去阅卷？面对这样厚厚的、甚至堆积如山的案卷，我们打算怎么样去阅？有没有一种好的准备方法呢？我个人觉得应该有这么几条，供大家借鉴参考。

第一条思路，就是根据起诉书、起诉意见书指控来准备阅卷的思路。我们首先在阅卷之前，第一张纸想看的可能就是起诉意见书或者是起诉书。因为起诉意见书或起诉书，它对于整个犯罪事实有一个基本的描述，所以可以省力地寻找阅卷方向。现在，一般的起诉意见书是不列举具体的相关细节和证据的，但是有的好的侦查机关也会将相关证据列在起诉意见书后面。我们通过仔细审读起诉意见书的用词，来了解控方的指控，这一点对我们形成阅卷思路是很重要的。现在有一个问题，我也有跟侦查机关包括控方的同行有一些交流。他们就说，他们现在写起诉意见书，是写得越简单越好，越模糊越好。这个就可能给我们辩护人的阅卷思路造成一些混乱，或者甚至会故意提供一些不清晰的东西。这确实是他们的一个文书制作技巧。但是再怎么样的技巧，我们也都能够从起诉意见书的字里行间里面寻找一些指控的信息，特别是包括他们描述的一个事实经过，引用的相关法条。不管多模糊，应该说它基本的事实是会有的。当然了，我看到有的受贿罪的起诉意见书，涉及到受贿对象很多的时候，它就一笔带过，说某某某从什么时间开始到什么时间，先后从哪些人处受贿了多少钱，没有任何具体的描述，这个确实是不够“仗义”。

除了前面所说的就指控思路进行准备之外，还有一个方法就是根据我们多次在侦查阶段会见我们的犯罪嫌疑人，反复听取其辩解得到的辩方思路。因为犯嫌的辩解，也会描述到一个可能是完全不同的事情的经过，描述自己对于可能因侦查人员在审讯过程中违法取证的过程，提到他自己的辩解。这就是一个辩方思路。根据辩方思路来阅卷，是我们必须做准备的第二个非常重要的思路。

第三个阅卷准备，我是这么认为的，就是阅卷的次数。 一般来说，律师阅卷应该至少不少于两次。这个所谓的不少于两次，就是第一次是寻找与指控有关的这些证据，就是通过阅卷，找到与指控一致这个方面的这些内容或者说证据。第二次阅卷，主要是寻找与控方的证据发生矛盾的证据。通过这两次寻找、两次阅卷，大体可以把这几本案卷的焦点问题寻找出来。当然，有些阅卷，在制作阅卷笔录之前，还要要有一个通读的过程。

阅卷还有一个准备就是第四个准备，即我们要储备足够的生活经验。这就是生活经验法则。实际上来说，我们经常会发现一种情况，就是我们拿了一个案卷过来，叫我们下面的一些年轻的助理去阅卷的时候，他看过以后的反馈来的经常是“这个案子很简单、很清楚，没什么问题”的结论，但是你拿过来仔细一看，却发现这个案卷材料存在很多问题，这是什么原因呢？这就是经验，即包括办案经验，也包括生活经验。所以，阅卷有一个非常重要的知识储备，这就是你的生活经验和阅历。你的阅历越多、越丰富，那么你就更容易发现其中的生活逻辑问题。所以我一直在说，法学就是人学，我上次其实也讲到这个说法，我在外面也经常跟其他的同行讲这个观点。我们律师其实不会浪费生活，一个律师懂得生活越多，他阅卷中发现的问题会越多。

前面我讲的这个阅卷准备，实际上是从技术上和宏观上作一个分析，这种归类也不一定科学。但是从我个人来看，如果从这四个方面来操作，做好这样的准备的话，那么这个卷我们可能就阅得通、阅得透，就能够发现问题。这个是我们在准备阅卷之前，就应当心中有数的这么一个东西，要做好这样的思想、技能准备或者是生活积累。

三、阅卷的范围

第三个问题，我想讲讲阅卷的范围。阅卷的范围说起来，没有人不懂，是吧？反正就是整本阅卷——当然是这样——一本一本地往下阅下去。但是这里面我还是想提出一些小的可能是有价值的问题。个人认为，或许对大家有一些帮助。

谈到阅卷范围，第一个问题就是它的物理范围。我个人认为，卷宗经常会包括很多种类型，除了我们一般看到的侦查一二三四五编下去的这些卷之外，有的卷还有副卷。这些副卷没有装订在正式的案卷的卷宗里面，但是它又作为附件，随卷移送。特别是大的经济类犯罪的案件里面，涉及到的票据、发票这些东西就会比较多。所以，这个呢，我们不能漏。还有一个，除了侦补案卷之外，我觉得大家在复印的时候，要注意连同这个卷宗的封面，都不能少。因为封面里面有时候，比如说第一次补充侦查、第二次补充侦查，里面有时间，办案人，装卷人等等，这些东西它都有它的特定的信息、含义在里面。当然，公诉机关自己取得的作为指控的证据、或者是有利于被告人的证据，都必须要力争取得或申请取得。

这个物理范围里面还有一个问题就是实物。很多人在阅卷的时候，可能比较满足于看图片。实际上我们很多时候发现，照片和实物不一定相符，拍的照片和我们看到的实物，尽管照片的旁边放了一个尺度，但是可能也还是不会有那种直接的观感。实物证据如果移送了，我觉得律师也不应该放弃，应该去看，甚至用手去掂量掂量。

这个物理范围里面的第三个细节，我觉得就是密卷。可能很多人办过不少的案件里面涉及到一些国家秘密，或者是侦查秘密的东西。那么这些密卷呢，控方经常会不同意提供给律师看。对于这个问题，我们怎么去解决呢？我个人理解是这样的，凡是应当定案的依据，都应该法庭上出示；凡是应该出示的证据，事先都应当让辩护人仔细地看过，否则这个卷宗对于我们认定法律事实没有意义，不能作为定案的依据。

前面讲的就是阅卷材料的物理范围。接下来，我想讲材料的类型范围。根据《刑事诉讼法》第48条的规定，证据的类型一共是包括八种，这八种证据我们在阅卷的时候都不能疏忽。物证如刀、枪这些有形物；书证不但要看它的内容，还要看它的存在形式；至于证人证言、被害人陈述以及犯罪嫌疑人供述、辩解，这个是言词证据这一块，可能更多人是比较重视的，但实践中有经验的律师，对这些固然是非常重视，但他们对其他的一些实物证据，或者说客观证据可能会更加重视一些。那些鉴定意见，比如说责任认定书、评估报告、一些因果关系分析报告等，这样一些东西大家更要仔细地分析。看这个东西，先不去讲里面的内容，就说这些东西在形式上都要确保规范，包括勘验、检查、辨认、侦查实验的这些笔录、视听资料这些东西，都要把它纳入我们全面阅卷的范围，应当对它进行审查。

阅卷的范围里面还有一个问题，就是大家要注意二审的阅卷。二审的阅卷大家要全面阅卷的话，还涉及到一审法院卷。这里面包括庭审的录音、录像、庭审的笔录、上诉状、一审辩护律师的辩护词、抗诉书、附带民事诉讼的上诉状，还有一审法庭的调查笔录、以及一审其他随附的相关一些程序性资料。这个在二审阶段，作为律师，都是要把它认真地复制出来，要看的。而不是说作为二审律师，就看一审的案卷就够了。这一点我想提醒一下，特别是年轻的同行，尤其注意。

上面讲了一个阅卷的范围，就是物理范围和它材料的范围，以及一审和二审不同的阅卷的范围，大家都不能遗漏。我觉得可能很多律师对于范围是不重视的，因为我常常看到很多律师在法庭上拿出来的案卷材料是不全面的。早些年，旧的刑事诉讼法规定律师只能看主要证据复印件，及其相关证据的目录。那个时候，我们是真的很憋屈，很想看到全部的卷宗。那么现在，既然是在可以全面阅卷，我们律师真的是一片纸、一点声音或者是任何一个可能对证明案件有帮助的事实、痕迹等鞥，都不能放过。

四、阅卷的重点