“她主动的。”这句话在很多涉及未成年人的案件里，我都听当事人或家属说过。语气里往往带着委屈和不解，仿佛这能成为一道免责金牌。但我想说的是，在法律面前，尤其是在猥亵儿童这类案件里，这句话不仅没用，还可能让你错失最重要的应对时机，陷入更被动的境地。
一、“她主动的”，是最危险的认知误区
去年，我们分析过一起外省某市的案件。一个年轻人在社交软件上，收到了一位自称未成年女孩发来的信息。女孩在网络上表现得非常主动，甚至发送了一些涉及个人隐私的照片和视频。后来女孩的家人发现并报警，这位年轻人因猥亵儿童罪被追究刑事责任。庭审中，他和家属反复强调：“是她先找我的，也是她主动发的。”
然而，这句话在法律评价上几乎没有分量。我国刑法有一个不容挑战的底线：不满十四周岁的儿童，法律推定其不具备性同意能力。这意味着，无论儿童在言语或行为上表现得多么“主动”，在法律看来，这都不是有效的承诺。主动权，永远掌握在成年人一方。你接收了，你回应了，你的行为就构成了法律评价的对象。把责任推给一个孩子，不仅无法开脱，反而可能让司法人员认为你缺乏基本的悔罪态度。
所以，当家属或当事人还在纠结“谁先开始”的时候，案件的重点早已转移。司法机关审查的核心是：你有没有实施“猥亵行为”？而通过网络要求儿童发送隐私照片、视频，或者进行露骨的言语挑逗，完全可能被认定为“猥亵”。
二、比“主动”更可怕的，是这些法定从重情节
如果说“她主动的”是认知上的误区，那么案件中是否存在法定从重情节，则直接决定了刑期的起点。很多当事人直到开庭，才猛然发现自己面临的刑罚可能远超预期。
在猥亵儿童罪中，法律明文规定了几种必须从重处罚的情形。比如，猥亵多人或者多次的；在公共场所当众猥亵的；造成儿童伤害或者其他严重后果的。值得注意的是，利用网络实施的猥亵，由于其传播范围可能更广、对儿童心理伤害更具隐蔽性和持久性，在实践中也常常被司法机关从严把握。
在我分析的那个案件里，检方之所以态度坚决，认为判五年以上也不为过，正是因为案件中存在明确的法定从重情节。一旦坐实，刑期的基准线就会大幅提升。这时，辩护的焦点就不是讨论“是否构罪”，而是全力在证据上审查这些从重情节是否确凿无疑，能否找到对当事人有利的突破口，争取在量刑幅度内向下争取。从五年到两年，这中间的较量，全在于对案件细节和量刑情节的精准把握。
三、为什么这类案件，辩护空间感觉特别小？
这或许是家属感到最无力的地方。他们觉得，孩子之间好像就是“闹着玩”，怎么就到了要坐牢的地步？这背后，是司法机关在处理侵害未成年人案件时一个鲜明的价值导向：最高限度的保护，最低限度的容忍。
法律对儿童的保护是绝对的、刚性的。在这种价值取向之下，辩护律师的工作更像是在一条很窄的轨道上寻找平衡。我们无法去挑战“儿童无性同意能力”这个基石，但可以深入案件的微观层面：证据链是否完整？电子数据的提取程序是否合法？所谓“猥亵”行为的具体情节、持续时间、造成的实际影响究竟如何？当事人是否有法定的从轻、减轻情节，比如自首、坦白、认罪认罚、取得谅解（尽管在此类案件中极为困难）的可能性？
辩护的目标，从“无罪”现实地转向“罪轻”，通过专业工作，将刑罚控制在尽可能合理的范围内。这听起来不够“痛快”，但却是对当事人最负责任的做法。毕竟，刑事判决影响的，是一个人乃至一个家庭很长的一段未来。
如果你或家人正面临类似情况，第一步不是辩解“她主动的”，而是立即寻求专业刑事律师的帮助。律师要做的，是帮你冷静下来，梳理所有的聊天记录、证据材料，准确判断案件所处的阶段、核心争议点以及可能存在的风险与机会。在涉及未成年人的案件中，每一步反应都可能影响最终结果，专业、及时的法律介入至关重要。
叶斌律师，刑事辩护律师，浙江允道律师事务所主任，创始合伙人，执业十八年以来，专注刑事辩护领域，带领团队办理刑事案件超2000件，成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪，销假类犯罪，性侵类犯罪，毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护，在杭州有良好的口碑。
