杭州刑事律师：直播平台擦边表演是组织淫秽表演还是传播淫秽物品牟利

一、 和传播淫秽物品牟利罪相比，组织淫秽表演罪 最高刑是十年，因此，直播平台擦边涉黄案件的辩点之一，就是变更重罪播传淫秽物品牟利罪为轻罪组织淫秽表演罪

《刑法》第三百六十三条 【制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪】以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

《刑法》第三百六十五条 【组织淫秽表演罪】组织进行淫秽表演的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

二、 什么情况下直播平台是组织淫秽表演罪，什么情况下直播平台是传播淫秽物品牟利罪

组织淫秽表演罪追究的是淫秽表演组织者的刑事责任，并且在客观方面需要具备两个条件：一是要实施了组织行为；二是组织的内容必须是淫秽性质的表演，所谓组织，是指策划、指挥、安排进行淫秽表演活动。

如果行为人在开发上线直播平台后，联系主播中介纠集、招募、雇用主播到直播平台进行淫秽直播，也有证据证实主播中介所纠集的主播确实根据直播平台的策划和指挥进行了淫秽直播，直播平台的犯罪行为就更符合组织淫秽表演罪的构成要件。

如果行为人在开发上线直播平台后，明知平台上有大量的主播在平台上自发性地进行擦边表演，通过隐藏房间、选择性封号等手段，放任平台上的淫秽表演的广泛传播，通过吸引注册会员非法获利，直播平台开发在前，放任主播淫秽表演在后，犯罪行为更符合传播淫秽物品牟利罪的构成要件。

三、 直播平台的主播会涉嫌什么罪名

组织淫秽表演罪只追究组织者的刑事责任，在直播平台定组织淫秽表演罪的情况下，主播只是单纯的直播，不参与策划表演，没有纠集、招募、雇用表演者，不负责寻找、租用表演场地，不存在招揽观众等组织行为，不会被追究组织淫秽表演罪的刑事责任。

但是，如果主播在网络平台上进行淫秽表演直播时，以发淫秽视频为福利来吸引用户，提出打赏赠送虚拟礼物后可加微信私聊，然后利用微信向好友发送福利视频，就属于以牟利为目的传播淫秽物品，可能会被追究传播淫秽物品牟利罪的刑事责任。

也有观点认为，以牟利为目的，通过互联网、电视等媒体渠道对外直播淫秽表演，应当追究刑事责任的，组织者和表演者均以传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。不以牟利为目的，通过互联网、电视等媒体渠道对外直播淫秽表演，应当追究刑事责任的，组织者和表演者均以传播淫秽物品罪定罪处罚。

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