李茂淑律师
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广东-深圳主任律师执业13年
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企业合规不起诉之检察机关践行刑事合规不起诉的现行做法

作者:李茂淑律师时间:2022年04月25日分类:律师随笔浏览:2892次举报


第一、保障企业依法合规经营发展


 

     近年来,企业刑事合规在全球逐渐兴起,一些国际及地区公约中关于企业违法防控及企业刑事合规的指引日益精细,很多国家纷纷确立预防性企业刑事责任制度。国内学界对企业刑事合规制度的理论研究也日益深入。如果说依法惩治涉企刑事犯罪、加强涉企案件法律监督是对市场主体外部营商环境的优化,那么建立健全企业刑事合规制度就是从市场主体内部入手,不断增强企业防范法律风险、抵御市场风险的能力,避免陷入刑事风险之中。目前,我国企业的刑事合规意识普遍需要增强,很多企业及其负责人还未能认识到刑事合规管理对于规范经营活动和预防刑事犯罪风险的重要性。在当前保护主义上升、世界经济低迷、全球市场萎缩的外部环境下,中国企业特别是涉外企业要想在对外开放中实现更好发展,就需要顺应国际潮流,加快建立健全刑事合规制度。检察机关在做好指控证明犯罪的同时,也积极参与社会治理,助力各类企业依法开展刑事合规管理。向企业提出检察建议,促进企业及企业人员尊法学法守法用法。企业合规不起诉是帮助企业建立完善规章制度,依法办事、规范经营,提高自我保护意识的机制。


第二、检察机关践行刑事合规的现行做法



    (一)制发检察建议(刑事合规风险告知书)检察官查阅案卷材料、走访涉案企业,查阅企业文件资料,询问相关人员的基础上,出具合规检察建议,结合企业现有的合规制度,指出企业管理方面存在的合规漏洞,提出设置专门合规管理部门、制定合规政策和程序、开展合规风险评估、组织合规培训、进行第三方尽职调查等企业刑事合规整改的方向性建议。

    (二)要求企业提供合规整改承诺(同时给与一段自行整改期) 涉案的企业具有悔罪表现,有意愿进行刑事合规整改,向检察官作出合规整改承诺,保证一定期限内递交合规整改方案。检察官通过给与一定时间的自行整改期(检察机关基本不介入企业治理)后,待企业整改完毕作从宽处理。

    (三)派驻合规监督员进驻企业(较深度介入企业治理) 检察官办理涉企案件时,对于认罪认罚的企业应主动走访,征求是否具有合规经营意愿,企业有意愿作出合规承诺的,检察官选定合规监督员可以来源于体制外的专业人员/可以体制内的监管部门人员派驻企业,确定合规整改方案。整改期内,合规监督员需持续指导监督整改进度并定期报告检察官。整改期满经公开听证(合规监督员应在场接受询问,检察官汇总各方意见后视情形从宽处理。简单而言,审查起诉阶段:企业认罪认罚+出具合规承诺+确定整改方案+合规监督员进驻+…整改考察期…+公开听证+从宽处理+行政争议实质性化解。



第三、检察机关合规不起诉相关合规体系建设的范本


***人民检察院:合规监管文书

 

 

***人民检察院

第三方合规监管及权利义务告知书

                 

(个人/单位涉嫌 一案已由 本院审查 《涉企案件刑事合规办理规程(试行)》,现向(个/单位)告知合规考察相关事项以及相应诉讼阶段依法享有的诉讼权利和承担的诉讼义务。

                                     年  月   日

本人已收到合规考察相关事项及权利义务告知书,已阅读并理解相关事项、诉讼权利及义务。



 被告知人(签名) 年 月 日



***人民检察院


第三方合规监管权利义务告知书


一、认罪认罚并进行有效合规整改,可以依法从宽处理。


二、本院将聘请第三方监管人参与合规考察,相关费用由本院承担。你单位也有权推荐第三方监管人。


三、有下列情形之一的,人民检察院有权更换第三方监管人:


(一)第三方监管人违背中立义务,参与涉案企业生产经营活动的。


(二)第三方监管人怠于履行职责,无合规监控成效的。


(三)因客观条件无法履行职责的。


(四)其他需要更换第三方监管人的情形。


四、涉案企业进行企业合规,应当遵守下列规定:


(一)遵守法律法规,服从检察机关、第三方监管人的监督。


(二)根据人民检察院要求,如实、全面披露并提供涉及整改的信息。


(三)配合第三方监管人进行企业合规调查及合规建设。


(四)制定有效的整改方案并认真执行。


(五)定期报告合规考察整改情况。


(六)及时报告及制止涉案企业、员工可能存在的违法犯罪行为。


(七)支持第三方监管人履行职责,并采取措施切实保障第三方监管人不因履行职责遭受不公正、不合理的对待。

犯罪嫌疑人应协助涉案企业遵守以上规定。


五、涉案企业提出的书面合规整改方案应征得人民检察院的同意。合规整改方案应包括以下方面:


(一构建有效的合规考察体系,包括但不限于合规组织架构、合规管理规章制度、合规审查监督体系、合规风险预警及应对机制、合规审查评估机制、违规行为上报机制、合规奖惩机制、纪律处分程序、合规文化培养体系等。


(二)其他有益于刑事涉案企业合规的内容。


六、涉案企业应向企业合规员披露涉案的真实过程、情节及人员,向企业合规员提供尽可能详尽的涉案相关资料。


七、人民检察院可根据实际情况,对合规整改方案的履行附加以下一项或几项条件:


(一)向社会提供公益服务。


(二)进行相关业务及法律培训。


(三)禁止从事特定活动。


(四)其他有益于刑事涉案企业合规的条件。


八、涉案企业、犯罪嫌疑人对企业合规程序提出异议的,人民检察院应及时审查。


九、涉案企业、犯罪嫌疑人认为监管部门、检察机关、第三方监管人有侵犯其诉讼权利和人身侮辱的行为,有权提出申诉或者控告。


十、人民检察院可根据涉案企业进行合规整改的情况,决定是否对涉案企业、犯罪嫌疑人不起诉或建议缓刑。




***人民检察院


适用企业合规第三方监管征询意见书


      涉案人员:


本院已经收到**(调查/侦查机关名称侦查的你单位涉嫌**案的案件材料, 根据《涉企案件刑事合规办理规程(试行)》,**单位符合企业合规第三方监管的条件。现就是否同意适用企业合规监督考察听取你个人的意见。如你有异议,本院应当进行依法处理。请将同意与否的意见填写在回执上,三日内反馈本院。


意见:我不同意/同意。

***人民检察年月


第三方监管人须知


第三方监管人可以通过以下一种或多种方式开展合规考察业务,并重点围绕组织架构、制度建设、工作机制与流程管控四大方面监督涉案企业进行合规整改:


一、组织架构方面


(一)协助涉案企业建立合规部门并确定专门负责人(可以与纪检监察部门有效整合)


(二列席决策机构,通过参加会议、与有关人员交谈、接受合规情况反映等方式获取与合规考察有关的信息。


(三对违规或者可能违规的人员和事件进行独立、初步调查,可外聘专业人员或者机构协助工作并同步汇报。


二、制度建设


(一汇集现有规章制度、主营业务开展情况、组织架构、业务流程、关键岗位职责、涉案专项合规标准的信息。


(二)协助涉案企业建立专项合规风险信息库,就合规整改过程中存在风险因素进行识别、评估。


(三)协助涉案企业形成并修改合规整改方案并接受质询。


(四)根据合规标准协助涉案涉案企业建立专项风险排查、风险整改机制。

三、工作机制


(一采用多样化方式全面了解专项合规风险因素,如书面审查、访谈约谈、问卷调查、抽样检查。


(二)协助涉案企业通过内部调查、尽职调查的方式对面临的潜在风险进行调查。


(三建立内部通报机制,如内部周报月报、匿名举报、合作伙伴筛选机制, 实现涉案企业内部自查自纠。


(四)出台员工合规手册、合规管理办法,优化合规考核问责及奖励机制, 最终实现全员参与、全员覆盖的合规文化。


(五)根据要求形成考察报告。


(六)协助涉案企业全面践行专项合规体系管理。


(七)定期留痕合规监督情况、建立合规档案。


(八聘请有关机构鉴定、审计、司法会计鉴定,对涉案涉案企业的违规情况进行量化评估。


(九)其他有利于强化涉案企业合规整改的方法。

四、流程管控


(一)定期或不定期抽查涉案企业涉及专项合规风险因素的业务。


(二)协助涉案企业对专项风险因素进行合规审查。


(三)追踪与专项风险有关的重大执法调查与诉讼案件。


(四)一旦再次违法犯罪,进行是否单位行为的有效审核。




第三方监管人不得:


一、泄露商业秘密、擅离职守、无故不履行职责。

二、违反规定授权他人代为履行职责。


三、对涉案企业运作中存在的违法违规行为或者重大风险隐患隐瞒不报或者做出虚假报告。


四、利用履行职责之便谋取私利。


五、滥用职权,干预涉案企业的正常经营运作。

六、拒绝参与听证会、接受质询。

七、其他损害合规考察主旨的行为。




***人民检察院


企业合规第三方监管委托函(体制外的师)


浙*合规委托()号


 


本院办理的 需对涉案涉案企业进行合规第三方监管现决定你团队担任第三方监管人,请你团队在监管过程中根据要求将考察报告提交本院。


附:企业合规第三方监管要点。


         **事务所/团队(签字/盖章)

            ***人民检察年月






***人民检察院


合规第三方监管工作笔录




时 间 : 年 月  日  时  分至日时分


地点:   


调查人 记录人   


被调查人 案由   


住址 联系方式  


告:我们是***人民检察院的工作人员/***人民检察院委托的第三方监管人,现向你核实相关情况,希望你如实反映(调查过程可能同步录音录像)。


答:我已经知晓,我同意的。问:

答:


告:以上笔录请你核对一,与你说的是否相符;若记载有遗漏或差错,可以要求补正或改正;认为笔录已经确认无误,请在笔录上逐页签名捺印,并注明日期。


答:


注意事项:调查人员对合规监管过程中得知的信息,有义务保密。被调查人一旦有异议,请于 24 小时内告知检察官(无论书面或口头)。




关于第三方监管考察报告的提示


一、考察报告的结构,应包括以下几个方面:

涉案涉案企业的基本情况;涉案情况简介;涉案关联法律及政策渊源、典型案例;企业合规的方案;企业合规的过程;企业合规的结果;检察机关特别要求的其他内容。


二、考察报告的主要内容,包括以下几个方面:


(一涉案涉案企业的基本情况,包括名称、地址、法定代表人、性质、股东、认缴资本金、经营范围、涉案企业组织代码、占地面积、土地及厂房性质、员工人数、纳税数额、营业额等;


(二)涉案涉案企业的组织结构、部门职责、部门负责人基本情况;


(三)涉案涉案企业的主要经营内容、方式、模式、利润点;


(四)涉案主要内容、情节、后果及前科;


(五涉案罪名相关联的刑事、行政、民事法律规范、司法解释、司法政策及典型案例;


(六)涉案原因分析、涉案风险点关联因素分析;


(七)涉案风险点企业合规整改方案;


(八)涉案风险点企业合规阶段性成果;


(九)涉案风险点关联因素企业合规结果;


(十)合规考察/合规建设长效机制;


(十一)涉案企业是否有效合规整改的确定性专业意见。


(十二)第三方监管人也可以根据检察机机关的要求,在考察报告中一并出具类案社会治理模式分析内容。




主管部门执法情况记录表




涉案企业


主管部门














执法情况




年与日




仅仅叙写发现问题情况/暂未发现问题。请评述该问题的严重程度。



年与日





年与日





年与日






***人民检察院


合规第三方监管委托协议书


为促使涉案企业健康发展,弥补经营管理漏洞,消除法律风险,***人民检察院与第三方监管人共同签订协议,保证该企业在检察机关监督下构建完善涉案合规体系。


(一)检察机关义务


1. 检察机关对涉案企业监督考察工作负责统筹安排,协调 第三方监管人的具体成员,对涉案企业落实开展专项的监督考察工作。检察机关可根据实际情况, 对整改方案的执行附加特定 条件。


2. 监督考察期内,检察机关应当为第三方监管人(包括体制外的师与主管部门)履行考察事项提供必要的便利和条件,根据情况提供相关案件信息。


3. 检察机关根据期满考察报告以及涉案企业完成整改方案(即合规计划情况作出最终处理决定。


(二)第三方监管人义务


1. 第三方监管人成员单位有**。第三方监管人人员由 打造最优营商环境办公室选派。


2. 第三方监管人应当根据本协议的内容和要求,组织开展考察评估活动并制作书面考察报告;应当加强与检察机关的联系,及时通报考察情况;发现涉案企业及内部人员违反监督管理规定的,应当在 24 小时内通通知检察官。


3、第三方监管人不得对外泄露案件信息、未经批准不得擅自变更考察人员、需遵守法律规定、依法开展监督考察 事项。


(三)监督考察方式与内容


1. 第三方监管人应重点针对涉案企业自身经营管理漏洞、自身内部控制、风险评估监督、财务管理制度、合规文化建设体系等方面进行合规考察。


2. 监督考察可以釆取走访检查、要求涉案企业汇报情况、 查阅涉案企业书面材料、召开座谈会、听取意见等方式相结合。


3. 监督考察期限届满前,检察机关应当委托第三方监管人对涉案涉案企业与犯罪嫌疑人遵守规定、履行承诺以及整改方案的执行等情况进行评估,制作监督考察报 告。


(四)协议的生效及期限


本协议自签署之日起生效,于**单位完成涉案企业刑事合 规计划时终止。监督考察期限**个月(自**年**月**日至**年**月**日止)。


本协议一式 3 份,本院与第三方监管人各持一份,同时抄送打造最优营商环境办公室。检察机关/第三方监管人。




***人民检察院


撤销涉案企业合规第三方监督决定书


*检撤销合规()号




本院于 年  月日 号涉案企业合规监督考察决定书对你单位决定监督考察。现因 ,依《涉企案件刑事合规办规程(试行)》,决定撤销原 号《涉案企业合规监督考察决定书》。




李茂淑律师具有十余年律师工作经验,创建了广东法牛律师事务所并担任主任。具有政府工作经验,担任政府部门普法履职评议团成员和... 查看详细 >>
  • 执业地区:广东-深圳
  • 执业单位:广东法牛律师事务所
  • 律师职务:主任律师
  • 执业证号:1440320********70
  • 擅长领域:涉外法律、股权纠纷、医疗纠纷、债权债务、刑事辩护、合同纠纷、房产纠纷