律师观点分析

广东省广州市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2014）穗中法民一终字第4812号

上诉人（原审原告）：东莞市xx建筑劳务分包有限公司，住所地：。

法定代表人：伍x刚，职务：总经理。

委托代理人：黄*文，广东**律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：葛x华，男，1969年9月10日出生，汉族，住址：贵州省石阡县。

委托代理人：胡铫祥，广东天穗律师事务所律师。

上诉人东莞市xx建筑劳务分包有限公司（以下简称xx公司）因劳动争议一案，不服广州市番禺区人民法院（2014）穗番法民五初字第860号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。

原审法院查明：2013年6月11日，葛x华入职公司，在xx公司承建的奥园城市大厦工地，任李x国木工组木工。双方未签订劳动合同，未参加社保。2013年6月21日，葛x华在工作中受伤，诊断为“左足电锯伤：第1、2、3、4跖骨骨折，趾伸肌腱断裂”。2013年6月21日至2013年7月23日期间，葛x华住院治疗32天。xx公司表示葛x华工资为100元／天，对此提供的证据有：《班组劳务合同书》，显示xx公司与班组长李x国约定额外零星用工按技工150元／天、小工100元／天的标准执行。葛x华表示工资为240元／天，对此提供的证据为《葛x华工资表》，显示6月份试工半天工资为120元，入职后10天按工作量计工资共为8989元。2013年11月28日，广州市番禺区人力资源和社会保障局认定葛x华构成工伤。2014年1月6日，广州市劳动能力鉴定委员会评定葛x华构成十级伤残，停工留薪期从2013年6月21日至2013年9月13日。葛x华于2014年1月向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求xx公司支付医疗期工资、护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费、未签订劳动合同的双倍工资、意外伤害保险待遇。该委于2014年3月31日做出穗番劳人仲案字（2014）第350号《仲裁裁决书》，裁决xx公司向葛x华支付停工留薪期工资7640元、护理费2280.46元、伙食补助费518.4元、劳动能力鉴定费390元、一次性伤残补助金36540元、一次性伤残就业补助金20880元、一次性工伤医疗补助金5220元，驳回其他仲裁请求。xx公司不服此裁决，起诉至广州市番禺区人民法院。

另查明，住院期间，xx公司为葛x华支付了伙食补助费601.6元。受伤后，葛x华向公司借支了7000元未还。

原审法院认为：葛x华在xx公司承建工地上工作受伤，已被劳动部门认定为工伤，又无为葛x华参加社会工伤保险，故xx公司依法应承担葛x华的工伤待遇。诉讼中双方对葛x华受伤前的工资标准存在争议，葛x华提供的《葛x华工资表》能够证明葛x华实际工资，证明力大于xx公司与班组长李x国的约定，且葛x华主张的工资240元／天不高于广州市职工平均工资，故法院采纳葛x华所述的工资标准。葛x华经评定为十级伤残，xx公司应向葛x华支付一次性伤残补助金人民币36540元（7个月×21.75天／月×240元／天）、一次性伤残就业补助金人民币20880元（4个月×21.75天／月×240元／天）、一次性工伤医疗补助金人民币5220元（1个月×21.75天／月×240元／天）。在葛x华停工留薪期内，xx公司依法应照常支付工资，为240元／天×（6天＋23天＋22天＋10天）=14640元。扣减借支款人民币7000元后，xx公司还应支付人民币7640元。在葛x华住院治疗32天期间，xx公司依法应支付护理费和住院伙食补助费。护理费按本地区一般护理标准50元／天计算应为1600元。住院伙食补助费为518.4元（50元／天×70%×32天－601.6元）。关于劳动能力鉴定费，双方均无异议。原审法院据此判决：一、xx公司于判决生效之日起五日内向葛x华支付停工留薪期工资7640元、护理费1600元、伙食补助费518.4元、劳动能力鉴定费390元；二、xx公司于判决生效之日起五日内向葛x华支付一次性伤残补助金36540元、一次性伤残就业补助金20880元、一次性工伤医疗补助金5220元；三、驳回xx公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由xx公司负担。

判后，xx公司不服，向本院提出上诉称：1.原审法院查明事实不清。被上诉人与上诉人并没有直接的劳动合同关系，《葛x华工资表》的效力不予认可，上诉人与包工头李x国签订《班组劳务合同书》时就约定，工人的工资是按劳动量计算，如需要额外零星用工时，小工工资为100元／天，技工工资为150元／天。因此，计算各项赔偿标准应按100元／天的标准计算，即一次性伤残补助金15225元，一次性伤残就业补助金8700元和一次性工伤医疗补助金2175元。2.被上诉人在住院期间并没有聘请护工进行护理，没有护理费支出，上诉人无需支付。据此请求：1.请求撤销原判；2.请求改判上诉人无需再向被上诉人支付停工留薪期的工资、护理费、住院伙食补助费；3.请求改判上诉人向被上诉人支付一次性伤残补助金15225元，一次性伤残就业补助金8700元和一次性工伤医疗补助金2175元。

被上诉人葛x华答辩称同意原审判决，请求维持原判。

二审查明事实与原审查明事实基本一致，本院予以确认。