我公司是否可以对承包工程行使留置权？
【实务咨询】我公司承包施工一房地产公司的大型住宅小区，工程验收合格交付之前，由于金融危机的影响，发包人还拖欠到期工程款200万元及未到期的工程款800万元左右，我公司担心交付工程后发包人没有履行能力，故“留置”了所有工程不交付，一个多月后在政府的协调下我公司交付了工程。现发包人以我公司逾期交付工程造成给小业主赔偿损失580万元提出索赔。请问我们该怎么办？
【评估】金融危机对房地产市场的冲击是显而易见的，贵公司的担心不是完全没有道理。但有时候如果权利行使不当，不但不能保护自己的权益，反而会适得其反。
【支招】留置权的行使多数是针对动产而言的，而建设工程属于不动产，原则上是不能适用留置权的。另外，工程价款优先受偿权作为保护承包人的一项优先权利法律有明确的规定，且该权利不因标的物转移而丧失，故法律上并未规定建设工程承包人可以行使留置权而不交付验收合格的工程。所以，贵公司可能需要承担相应的责任。建议在上述情形下可以主张不安抗辩权、同时履行抗辩权等，而且，抗辩权的行使要对等，不能像发包人拖欠200万元的工程款，贵公司“留置”对方上亿元的工程项目，显然严重不对等。
24. 我公司不断被实际施工人起诉怎么办？
【实务咨询】我公司总承包了一段高速公路工程，现在工程已经竣工验收通过并交付使用，但近段时间，我公司收到了三份实际施工人提起的诉讼，诉讼标的都在300～500万元不等，且我公司并不知道有这些实际施工人存在。请问针对这种情形我公司该怎么办？
【评估】实践中出现了实际施工人的合同相对人也具备支付工程款的实力，而实际施工人只是为向发包人索要超出合同约定的高额不法利益，甚至与其有合同关系的相对人恶意串通，或者说就是合谋借机向发包人或者总承包人敲诈勒索，恶意提起以发包人或总承包人为被告的诉讼。由于发包人或总承包人对转包、违法分包合同的履行情况并不知情，无法抗辩，诉讼结果极有可能损害发包人利益。
【支招】最高法院建设工程施工合同司法解释第26条第2款规定了实际施工人可以直接起诉发包人主张索取工程款。但在目前实践中认为，只有在实际施工人的合同相对方破产、下落不明等实际施工人不提起以发包人或者总承包人为被告的诉讼就难以保障权利实现的情形下，才准许实际施工人提起以发包人或总承包人等没有合同关系的当事人为被告的诉讼。据此，贵公司可以提供证据证明实际施工人的合同相对方存在具有相应履行能力即可能免除承担不利诉讼后果的可能。
25. 发包人要求我公司承担联合承包另外一主体的责任怎么办？
【实务咨询】我公司与A施工单位联合承包了一项高速道路及大型桥梁工程，我公司负责沿途桥梁施工，A单位负责道路施工。现由于A单位部分路段的施工质量存在严重问题，发包人不但通知我公司与A单位立即进行整改，而且提出了500多万元的索赔。请问这种情况下我公司该怎么办？
【评估】组成联合体进行招投标的工程往往是技术难度大、工程量大、建设周期长、资金消耗量大等疑难复杂的工程，联合的目的实际上是为了化解风险，但有时选择的相对方若存在管理、信誉等方面的问题时，不但难以化解风险，反而会产生更大的风险。
【支招】依据有关法律法规的规定，联合承包体为非法人组织，联合承包体内部的成员单位为共同承包人，对施工合同履行承担连带责任。换句话说，联合承包各方对外并不区分各自的合同义务，不能以联合各方内部分工，对外抗辩发包人对不属于自己施工范围的部分不承担责任。联合承包各方对承包合同承担责任意味着承包各方对合同约定的全部责任和义务承担连带责任。所以，建议在联合承包时一定选择实力强、信誉好、社会评价高的单位合作，还应在双方合同中明确约定对外承担责任后可以进行追偿。
26. 评估单位未认定承包人的签证单怎么办？
【实务咨询】我公司承包了一座污水处理厂工程，工程结束后由于双方对于结算问题达不成一致，我公司诉讼至法院，后在法院主持下对工程造价进行了鉴定评估，但评估单位认为我公司提供的部分工程签证单不能被计算在评估价款中。请问我公司该怎么办？
【评估】实践中，由于施工单位签证管理水平参差不齐，许多施工单位的签证文件最终不能被发包人及法院等认可，导致施工单位投入的人力物力却得不到应有的回报，有时损失巨大却有苦难言。
【支招】工程签证是工程承发包双方在施工过程中按合同约定所达成的双方意思表示一致的补充协议，互相书面确认的签证即成为工程结算或最终结算增减工程造价的凭据。其关键是双方是否就支付各种费用、顺延工期、赔偿损失达成了一致意见且在形式上符合合同的约定（如必须签字、盖章等）。因此，如果贵公司签证单不完全具备上述条件而存在一定瑕疵的，建议贵公司可以提供其他有关的证据证明工程签证单载明的工程内容确已完成，据此可以让鉴定评估单位补充评估。
27. 我公司中标的合同价低于成本价怎么办？
【实务咨询】我公司中标承建了某市城市环路项目的一个标段，项目建设过程中，我司垫付了大量的款项，现工程已经竣工验收合格，但按照工程量核算，我公司的中标价格明显低于该工程的成本价，现我公司亏损巨大。请问对此问题我们该怎么办？
【评估】虽然法律明确规定不得低于成本价竞标，但在目前的建筑工程市场上，恶意竞争、无序竞争导致很多施工单位为了中标而不断降低投标价格甚至低于成本价投标。实际中标后想以签证、索赔等方式增加工程款，但随着发包人工程管理的加强，施工单位在低价中标后增加工程款的意愿很难实现，如果保证工程质量没有问题，巨亏似乎成了必然。
【支招】对于应当招投标的工程项目，若经招标投标订立的建设工程施工合同约定的工程价款低于成本价的，该类合同可以被认定为无效或者说关于工程价款的条款可以被认定为无效。若合同或条款被认定无效的，承包人可以主张参照合同约定的价款进行结算。由于贵公司施工的项目经验收合格，所以，建议贵公司可以主张合同无效或工程价款条款无效，并参照有关内容向发包人主张结算。
28. 工程项目不是必须招投标项目而存在 “黑白合同”怎么结算？
【实务咨询】由于一座厂房工程不是必须招投标的项目，所以，在我公司报价并让利下浮6%后，发包人同意我公司以2560万元的价格承包了上述厂房工程并签订了正式的施工合同。后为办理施工许可证，双方又签订了一份1800万元的备案合同且另行约定不作为结算依据。现在工程已经结束，双方就结算发生了争议，请问我们应该以哪份合同作为结算依据？
【评估】贵公司所说的“黑白合同”不是我们通常严格意义上的“黑白合同”，严格意义的“黑白合同”是针对必须招投标的工程而言的。最高法院司法解释的规定也是针对“中标备案合同”与“另行签订的合同”而言的，所以，贵公司的情形不当然适用最该法院的司法解释关于“黑白合同”的规定。
【支招】依法不属于必须招投标的工程项目，发包人未进行招投标而直接与承包人签订建设施工合同，但为了办理有关手续而编造与招投标“事实”相对应的“白合同”，以应付主管部门检查。在此情况下，如果双方已明确，“白合同”仅用于办理建设手续之用而不作实际履行。因当事人相互配合以编造文件的方式履行双方签订的合同(指“黑合同”)，并不属于法律和行政法规禁止的行为，根据法无禁止即自由的法理，当事人签订“白合同”的行为并不违法，故“白合同”并不当然无效，但其效力仅限于当事人的意思范围，即用以办理手续，而不应直接以之作为结算工程款的依据。