二、法律条文

《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。法律另有规定的，从其规定。

三、诈骗罪犯罪构成及量刑规则

   1、犯罪构成

第一，犯罪主体要件：本罪主体仅为自然人，单位不能成为诈骗罪犯罪主体。第二，犯罪主观要件：行为人具有非法占有公私财物的主观故意。第三，行为人客观上采用虚构事实、隐瞒真相的犯罪手段，致使被害人产生错误认识，并作出财产处分的行为。第四，本罪犯罪客体侵犯的系被害人的财产权。

2、量刑规则

根据法释【2011】7号和湘高法[2012]3号文件，行为人诈骗数额达到5000元的，公安机关应予立案追诉，属于“数额较大”情形。行为人诈骗数额达到5万元的，量刑区间升格为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，属于“数额巨大”情形。行为诈骗数额达到50万元，量刑区间升格为十年以上有期徒刑或无期徒刑、并处或没收财产，属于“数额特别巨大”情形。

四、案例分析

案涉行为是否构成诈骗罪，关键在于案涉行为是否属于《刑法》二百六十六条所规定的诈骗公私财物行为。本案争议焦点有二：第一，万某是否具有非法占有的目的；第二，万某是否采用虚构事实、隐瞒真相的手段致使被害人产生错误认识并作出财产处分。

关于本案第一个争议焦点，法院认为，万某明知其父亲万某某已死亡的事实，为了非法占有国家的社保待遇，骗取国家社保基金。根据《最高人民法院关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》，将诈骗获取的财物进行个人挥霍、消费从而逃避返还财产的义务应认定为具有非法占有目的。本案中，万某将骗取得来的社保基金用于个人挥霍、消费，应认定为其具有非法占有的目的。

关于第二个争议焦点，法院认为，根据全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第二百六十六条解释：“以欺诈、伪造证明材料或者其他手段骗取养老、医疗、工伤、失业、生育等社会保险金或其他社会保障待遇的，属于刑法第二百六十六条规定的诈骗公私财物的行为。”本案中，万某开具虚假证明文件，捏造存活的事实，骗取社保部门的工作人员，致使工作人员在陷入错误认识的情况下处分了退休工资、养老金等社保费用近65万余元。万某客观上实施了诈骗行为，且数额特别巨大。

五、律师释法

社会保险待遇领取资格和停止发放均有法律法规明文规定，以欺诈、伪造证明材料虚构符合待遇领取条件申领社会保险待遇，或者通过虚构劳动关系参保、故意隐瞒已经丧失享受社会保险待遇条件等其他手段骗取社保待遇，数额较大，都有可能被追究刑事责任。

不仅仅是上述案例所体现的骗保类型属于违法行为，涉及社保的下列行为也是违法的，广大劳动者和企业要时刻注意，不能轻易逾越法律的底线：

1、虚构劳动关系进行“社保挂靠”系违法行为

波某本在一家餐馆工作，餐厅在当月为其购买最低社保。后波某因自己怀孕，为得到高额生育津贴，于是波某让其工作的餐厅为其停止续保。波某与某公司虚构劳动关系，虚构每月2万元工资，并在当地人社局进行高额参保，波某后诞下胎儿，获得当地人社局支付的生育津贴4万余元。后被人社局发现，向公安机关举报，波某最后被法院判处诈骗罪。

在此案例中，波某为了获取高额生育津贴，使自己陷入刑事处罚，得不偿失。律师借此案例提醒广大人民群众，挂靠社保不仅具有刑事风险，还有以下风险：

①多付钱还无保障

如果波某安守本分，其实缴纳社保并不是一个大消费。如果波某找到某中介公司，除了本应缴纳的社保，还要交一笔所谓的“服务费”。并且波某与某公司并无实际的劳动关系，如果波某真出了事，不仅不能享受正常员工所能享受的正常待遇，《劳动法》也无法保护波某这种虚构劳动关系的员工。

②小心挂靠单位跑路

此时的读者，如果您恰巧挂靠了社保，律师在此提醒读者：请记得每月查询一下，看看挂靠单位是否按时足额缴纳自己的社保。万一运气不好，挂靠公司直接卷款跑路，你可能连追债的机会都没有，最终只是财力两失。

2、单位与员工协议不缴纳社保系违法行为

社会保险与人民大众的生活紧密相连，平时大家可能觉得领取社保待遇与自己有些距离，但如果出现生病、发生工伤、失业等情形，社保就会救我们于水火之中。要想获得社会保险待遇，单位和员工首先得根据工资比例缴纳社会保险费。其中工伤保险和生育保险全部由用人单位缴费，其他三种保险，是由单位缴纳一部分、劳动者缴纳一部分，总体来说，单位缴纳部分要远高于个人缴纳部分。对于单位而言，社会保险费是一笔不小的开支，于是为了节省成本，有些单位就跟员工商量，说干脆就不交社保了，这样你要出的那部分也不用扣，到手工资多。为了规避法律风险，双方签订一份表明员工自愿不缴社保的协议。

律师在此提醒：根据《社会保险法》和《劳动法》的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。为劳动员工参加社会保险并缴纳社会保险费系用人单位的法定义务，该项法定义务不能通过劳动员工与公司之间的协议予以放弃或变更。另外，对于员工来说，还有以下风险：

①劳动者无法享受社会保险待遇

例如，小库不幸得了大病，要花很大一笔医疗费，如果此时小库按时足额缴纳了医保，并且在国家医保定点医院进行治疗，那么此时国家会报销一大笔医疗费，小库自己仅出一小部分。但如果没缴纳社保，那么医疗费全都要自己支付。进一步说，根据相关法律规定，如果在退休前，医疗保险缴纳足够的年限，退休后即可享受终身医保。这仅仅是医疗保险所能带给我们的好处，其他四种社保同样在相应条件下也能为我们提供不少保障。

②影响购车摇号、买房

以上海为例，没有当地户口的人，如果想在上海买房，必须连续缴纳5年社保，如果连续交了4年11个月，断缴了，缴纳年限就得重新开始算，要再连续缴纳5年才行，补缴的不算。另外在上海，如果你想购买机动车，必须要有资格参与车牌竞拍，上海规定要足额缴纳3年的社保才能够参与车牌竞拍。

综上，签订“自愿不交社保”的协议，将会导致员工无法享受社保待遇，可能还影响购房、买车等其他事项。所以，如果企业拿出这种协议，劳动者要三思而后行。