刘彤律师
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“离职退股”的实务建议

作者:刘彤时间:2019年11月08日分类:律师随笔浏览:22次

(一)明确“离职退股”的发生具体情形

    通过对于司法判例中有关“离职退股”适用的情形的梳理,发现实践中关于“离职退股”适用的具体情形主要包括:

(1)持股人辞职、被公司辞退、开除或除名;

(2)持股人调离公司;

(3)持股人死亡;

(4)持股人落选董事会成员;

(5)持股人不再被公司续聘为专家顾问等。

    根据司法实践经验,建议在将“离职退股”条款写入公司章程时,对“离职退股”适用的情形予以明确,且应当就“离职退股”适用的情况与股东达成一致意见。另外,有限公司章程在约定“离职退股”条款时,各方当事人还可以进一步做出一些例外的约定,比如股东因达到退休年龄而离开公司的,不适用“离职退股”条款。

(二)明确“离职退股”的股权受让主体

    公司章程中“离职退股”条件成就后绝大部分有限公司选择通过将离职股东股权转让给“公司内部其他股东”或由公司自身进行回购股权。认为,为防止“离职退股”条件成就后股权受让主体不明确问题,建议有限公司在公司章程中约定“离职退股”条款时应明确,如果“离职退股”条件成就后应采取何种方式处置被离职员工所持股权。

(三)明确“离职退股”中的退股定价

    司法实践过程中在“离职退股”条款成就时,双方当事人容易产生争议的问题还包括“离职退股”中退股的定价。实践中“离职退股”条件成就后的退股的定价的约定。“离职退股”条款成就时,退股价格主要是考虑公司的净资产、转让方股东的原始出资以及公司经营中的股东分红等因素。因此,建议在将“离职退股”条款写入公司章程时,应当对“离职退股”情形发生时股权转让的价格进行明确约定,以便各方在“离职退股”条件成就时就股权转让的价格达成一致,避免发生不必要的争议。

(四)“离职退股”条款载入公司章程时应履行必要的法定程序

    如前文所述,实践中人民法院在认定“离职退股”条款效力时,该条款在载入公司章程时是否经过公司内部权力机构的审批,是否得到公司股东在公司章程及相关决议上签署,均是人民法院认定“离职退股”效力的重要因素。

    因此,笔者建议在将“离职退股”条款写入新制定的公司章程时应由全体股东一致同意并签署,在修订公司章程时加入“离职退股”条款的股东会决议虽经代表三分之二以上表决权的股东审议即可通过,但鉴于“离职退股”条款涉及对股东权利的一定限制,此时应尊重该股权受到限制的股东本人的意愿,建议全体股东一致同意并签署修订公司章程的股东会决议。

重庆达能律师事务所执业律师(合伙人),2年公检法经验+6年民商事诉讼经验。毕业于西南政法大学法学专业,2011年通过司法... 查看详细 >>
  • 执业地区:重庆-渝北区
  • 执业单位:重庆达能律师事务所
  • 执业证号:15001201511947026
  • 擅长领域:刑事辩护、婚姻家庭、房产纠纷、债权债务、合同纠纷