【仲裁要旨】

申请人A系某劳动者，被申请人B系某软件有限公司。A和B签订了一份劳动合同，约定试用期为6个月，工资每月4万元。但在试用期结束前半个月，B突然拒绝A进入公司，并称与A已经解除劳动合同。A主张自己未收到通知，请求继续履行合同，并要求B公司支付拖欠的五个月工资等损失共计18万余元。经过薛媛律师团队努力，北京某劳动仲裁委最终裁决A与B公司的劳动合同继续履行，并裁决B公司支付A工资损失等损失18万余元。

【案情简介】

A于2020年4月13日入职B公司，双方签订劳动合同，约定试用期至2022年10月12日止。A本来已经正常工作了5个月有余，但在试用期结束前半个月的2020年9月30日，B公司突然拒绝A进入公司，并让A回家等通知。A此后未能再出勤，直到2021年1月31日。在其此间，A一直向B公司的高管发送电子邮件，请求尽快安排工作事宜，但一直没有得到回复。

B公司主张，因A在试用期内多次矿工，且没有参加试用期转正述职，不符合转正条件，因此要与A解除劳动合同。此外，B公司称其曾在2020年9月28日向A快递发送了解除合同通知书，但被对方拒收，并当庭展示了信件原件。A则称其一直正常出勤，没有旷工，且不认可信件真实性，主张其从未收到过解除合同通知书。双方对出勤状况及解除通知是否送达两方面发生争议。

仲裁庭经过裁决认为，其一，B公司作为劳动单位，依照劳动法对A的出勤情况和停止工作时间等承担举证责任。但其提交的考勤表等证据材料，系该公司系统内的电子数据，具有可修改性，未经公证也未获得A的认可，因此不予采纳。在B公司无法进一步举证的情况下，应该承担举证不能的不利后果，因而采信A正常出勤的事实。其二，B公司发出的解除合同通知书，因按照合同中约定地址邮寄，即便A主张地址有误，也需对自己签字行为承担法律责任，因此认可B公司邮寄的地址正确，拒收原因系A导致，视为A已经收到解除合同通知书。

但即便A已经收到解除合同通知书，也并不代表该通知合法有效。仲裁庭进一步裁决认为，由于前述已经认定A属于全勤，没有矿工行为，那么B公司就需要进一步举证证明A不符合录用条件。仅未参加述职这一项，显然依据不足，无法证明A存在不符合录用条件的行为。然而B公司无法进一步证明A存在不符合录用条件的行为，只能被认定解除劳动合同确有不当，应属违法。故最终劳动仲裁委决定撤销B的解除合同通知书，裁决A和B公司的劳动合同继续履行，并同时裁定B公司需要向A支付拖欠的４个月工资损失等损失18万余元。

【律师说法】

１.争议问题

本案的争议焦点一共有两点，第一是关于劳动合同举证责任的分配问题，第二是关于劳动合同试用期内解除需要满足的条件问题。

第一，针对劳动合同举证责任分配的问题，在《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，有关出勤状况和停止工作时间等内容，属于用人单位B公司掌握的信息，因此应该由B公司提供，如果B公司不能提供，则需要承担举证不能的不利后果。

第二，针对用人单位试用期内解除劳动合同的条件问题，

《劳动合同法》第二十一条规定，在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。

《劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；

　（二）严重违反用人单位的规章制度的；

　（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

　（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

　（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；

　（六）被依法追究刑事责任的。”

　《劳动合同法》第四十条第一项规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；第四十条第二项规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；用人单位可以解除合同。

　除了上述几种情况外，在试用期内，用人单位不能随意解除合同。一般实践中，在试用期内单方解除合同的劳动单位，主要需要证明“劳动者不符合录用条件”。所谓不符合录用条件，可以以劳动者的工作时间、工作数量、工作质量等双方合同约定的内容为判断标准，也可以以公司公开的规章制度作为要求，但是劳动单位在证明时，需要提供具体的考核评价过程、考核评价标准，考核真实与否等客观证据佐证，不能以主观状态来评价劳动者的工作情况，否则很难被认定为符合法律规定。

２.律师建议：

　　对于劳动者，薛律师建议您，在签订劳动合同时，仔细阅读劳动合同每个条款，对于试用期等疑难法律规定的约定，及时咨询专业人士获得帮助，以免签订不平等协议。在被公司侵犯劳动权利时，及时固定侵权证据，请求律师协助，维护自己的合法权利。

　对于公司而言，薛律师提醒您，首先，试用期时间应当合法。我国《劳动合同法》第十九条规定了试用期的合法时间，公司在草拟合同时应当注意，不能违反法律规定；其次，必须要设置清楚录用条件，包括岗位职责、目标员工数量、工作内容等具体条件。如果不设置录用条件，很难证明员工在试用期间不符合录用条件；再次，在试用期内不能随意无理由的解除劳动合同。如果要解除，需要有足够的客观证据证明劳动者的行为符合《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定，这就需要公司人事或法务部门做好考勤记录工作，将劳动者的工作合理细化成清晰具体明确的客观考核指标，而不是仅仅主观评价来证明其劳动成果。

【参考文章】：

１.砚东华《试用期，用人单位如何证明劳动者不符合录用条件？》，原文网址：

https://mp.weixin.qq.com/s/nFjvroHDeG3KCnK-rEBdMQ

２.一只法律猫：《试用期内用人单位随意解除劳动合同？违法解除！》，原文网址：

https://mp.weixin.qq.com/s/4Ju8pNLuOBNluUl3uhQ50w

３.《试用期不合格解除劳动合同的关键点 | 劳资在线》，原文地址：

https://mp.weixin.qq.com/s/ygt1-gJj4TCqPBPZXT6oJw