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闲聊App“涉赌大案”产业链各方参与者法律责任分析

发布者:张超敏律师|时间:2020年04月28日|分类:律师随笔 |5657人看过


闲聊App“涉赌大案”产业链各方参与者法律责任分析


作者:黄奥律师,安徽金亚太刑辩分所副主任、安徽亚太刑事司法研究所所长

张超敏律师,安徽金亚太律师事务所律师、知识产权团队副主任



引言:网上赌博输了100万,钱能要回来吗?报警会不会被关起来?

最近多地警方查获有人利用“闲聊App”在线上组织赌博活动,群主通过在App内建立赌博闲聊群,邀集人员入群,以打麻将形式进行赌博。赌博群参赌者均要在手机下载打麻将软件,并在软件内创建虚拟房间。在将该虚拟房间链接发送到赌博群后,参赌人员在群内便可开赌,不受时间和地点限制。参赌者必须先购买“开房钻石”(房卡)才能在软件内创建房间,“钻石”由群主出售。游戏结束,系统会自动弹出输赢情况。

赢家将收款二维码发至群内后,输家扫码支付赌资,八局时长12分钟至15分钟。群主不仅建立赌博群供他人赌博,同时注册了该打麻将软件后台的代理。以“代理”身份低价购买虚拟钻石,后翻倍高价出售,从中赚取差价。

在“闲聊APP”这条赌博产业链上有4个角色:玩家、群主、社交软件、游戏公司、群主,大家各司其职。下面对这四方的法律责任具体分析如下:

一、玩家——群聊参赌者
根据玩家参与赌博的不同情况,可能会面临不同的处罚:

1、如果仅是参与赌博且赌资较大,可能会被行政处罚,最高可行政拘留十五日
《治安管理处罚法》第七十条规定:以营利为目的,为赌博提供条件的,或者参与赌博赌资较大的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款;情节严重的,处十日以上十五日以下拘留,并处五百元以上三千元以下罚款。

2、如果以营利为目的,聚众赌博或者以赌博为业的最高可判处三年有期徒刑并处罚金
《刑法》第三百零三条规定:以营利为目的,聚众博或者以博为业的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。
至此,回答引言的问题:网上赌博输了100万,钱能要回来吗?报警会不会被关起来?

网上赌博,轻则被治安拘留,重则可被判三年有期徒刑。输的100万属于赌资,依法会被追缴。报警属于自首,可以从轻或减轻处罚。

你企图的一夜暴富或许只会让你一夜回到解放前。网络赌博十赌十输,不赌为赢。

二、社交软件——闲聊APP
闲聊APP系深圳小水滴网络科技有限公司开发并运营(以下简称小水滴公司)。舟山网警巡查执法2019年12月24日发布的案情通报,认为小水滴公司通过闲聊APP主动为网络赌博人员提供帮助条件,已涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪。

笔者认为根据闲聊APP提供帮助行为的不同,可能同时涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪和开设赌场罪。

1、涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪,最高可判三年有期徒刑并处罚金
明知他人利用信息网络实施开设赌场或者赌博的犯罪行为,为其提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等帮助,情节严重的,最高可判三年有期徒刑并处罚金。

2、涉嫌开设赌场罪,最高可判十年有期徒刑并处罚金
《刑事审判参考》指导案例第804号萧俊伟开设赌场案的裁判摘要:对明知是赌博网站,仍为其提供资金结算便利的行为构成开设赌场罪。

《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
二、关于网上开设赌场共同犯罪的认定和处罚
明知是赌博网站,而为其提供下列服务或者帮助的,属于开设赌场罪的共同犯罪:
1、为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务,收取服务费数额在2万元以上的;
2、为赌博网站提供资金支付结算服务,收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的;
3、为10个以上赌博网站投放与网址、赔率等信息有关的广告或者为赌博网站投放广告累计100条以上的。

因此闲聊APP既可能构成帮助信息网络犯罪活动罪,又可能构成开设赌场罪的共同犯罪,根据《刑法》第二百八十七条之二第三款的规定,构成帮助信息网络犯罪活动罪同时又构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚,即最高以开设赌场罪可判处十年有期徒刑。

何为明知?
1、收到行政主管机关书面等方式的告知后,仍然实施上述行为的;
2、为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、软件开发、技术支持、资金支付结算等服务,收取服务费明显异常的;
3、在执法人员调查时,通过销毁、修改数据、账本等方式故意规避调查或者向犯罪嫌疑人通风报信的;
4、其他有证据证明行为人明知的。

三、游戏公司——打麻将软件
游戏公司开发棋牌游戏,可以是下象棋、打麻将、炸金花,玩家们打完每一局会有积分计算输赢。游戏每局启动都需要特定的房卡,赌博群参赌者要先购买“开房钻石”才能在软件内创建房间。“开房钻石”由游戏公司的代理“闲聊APP”群主出售。开一间虚拟房间能玩八局,八局结束系统根据自摸次数、接炮次数、点炮次数、暗杠次数、明杠次数自动弹出输赢情况。
不管游戏公司本身是赌博网站还是为赌博网站提供软件开发,均涉嫌开设赌场罪,最高可判十年有期徒刑并处罚金。

四、闲聊群主——游戏公司代理商
打麻将游戏每局启动都需要特定的房卡,游戏公司和群主之间通过房卡收益分成盈利。二者就像是批发和零售的关系,比如一张房卡原价1块钱,游戏公司以批发价格5毛一张卖给群主,再由群主加价出售给玩家们。

群主要负责的不只代售房卡,还要监督管理赌博群的运营,包括制订“游戏分数和现金的兑换比例”、“房卡钱由赢家出还是AA”,以及保证群里不会有人输了耍赖。

因此,群主的行为涉嫌开设赌场罪,最高判处十年有期徒刑。

行文至此,很多人会问,游戏公司和群主都只是收取固定的房卡费,并没有抽头渔利,也构成开设赌场罪吗?答案是构成。

根据《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据,组织赌博活动,具有下列情形之一的,属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为:
(一)建立赌博网站并接受投注的;
(二)建立赌博网站并提供给他人组织赌博的;
(三)为赌博网站担任代理并接受投注的;
(四)参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”:
(一)抽头渔利数额累计达到3万元以上的;
(二)赌资数额累计达到30万元以上的;
(三)参赌人数累计达到120人以上的;
(四)建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博,违法所得数额在3万元以上的;
(五)参与赌博网站利润分成,违法所得数额在3万元以上的;
(六)为赌博网站招募下级代理,由下级代理接受投注的;
(七)招揽未成年人参与网络赌博的;
(八)其他情节严重的情形。

因此,抽头渔利不是构成开设赌场罪的必要条件。

游戏公司建立赌博网站并接受投注,或者提供给他人组织赌博,赌资数额累计达到30万元以上或者参赌人数累计达到120人以上或者建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博,违法所得数额在3万元以上的,即属于《刑法》第三百零三条第二款规定的开设赌场且情节严重,即构成开设赌场罪。

群主作为游戏公司的代理商,与游戏公司对房卡收益分成,属于上述意见第一条规定的“为赌博网站担任代理并接受投注的”、“参与赌博网站利润分成的”,参与赌博网站利润分成,违法所得数额在3万元以上的,构成开设赌场罪。

注:未经许可禁止转载


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