案件描述

辩护词(正文部分)

——为张某涉嫌故意伤害罪一案

一、被告人张某的行为属于正当防卫，主观上没有伤害被害人的故意。

被告人张某对被害人实施伤害行为，乃是当时的危急情况所迫。被害人与被告人之妻甄某某因琐事发生口角，进而发展成“拿镰刀来将我收了”，并真的拿出一把镰刀来。在看到自己的妻子生命受到威胁的情况下，被告人先是进行劝阻，见被害人仍不依不饶，甚至着手在找长刀，为了避免妻子被伤，才用竹杆进行自卫。从事情的经过以及被告人所持的“凶器”来看，被告人只是为了保护家人，在被害人有伤害甄某某的意图、并已经着手实施不法侵害的情况下，出于防卫的本能，不得已才实施的行为。所以，被告人对于悲剧的发生并不存在主观恶意，其行为不构成犯罪。

如何定性被害人是否“着手实施不法侵害”?被告人是否为先动手的一方?本案的关键事实是：被告人针对被害人实施的行为，目的是为了控制被害人，属于正当防卫的范畴。案发过程中，是被害人手持刀具在先;当被告人空手上前时，被害人又着手另寻刀具，不法侵害的现实威胁已十分明显;如不实施正当防卫，就会立即发生危害结果。所以彼时，不法侵害已经开始。被告人手无寸铁，情急之中顺手操起身旁的物品用以防卫，且竹杆长约2米，只能远远挥动竹杆，不能近身攻击，而被告人的意图，也是在于防御。这在被害人左眼受伤后，被告人立即停止行为便可看出，其并非真想伤及被害人。况且对比二人所持之物，被害人乃是刀具，被告人仅仅是顺手拿了作篱笆用的竹杆，若不是被害人一时疏忽被竹杆捅到，怕当日受伤的应该是被告人了。

《刑法》第二十条第一、二款规定：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫。从以上事实便可看出，被告人的行为符合正当防卫的构成要件。案件始末，被告人都是处于被动地位，其自身没有要伤害被害人的故意，在主观方面是不符合故意伤害罪的构成要件的。

另外，被告人的防卫行为属于特殊防卫。根据《刑法》第20条第3款的规定：“对于正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”在本案中，真正使用“凶器”的，是被害人，就算被害人打算换长刀时，手中也正持着镰刀，犯罪的预备阶段已经完成，进入了犯罪的实施阶段，属于正在进行的行凶。所以被告人的防卫没有过当之说。

至于出现被害人死亡这样的一个加重后果，也并非出于被告人的主观故意。首先，在打斗过程中，是因为被害人的疏忽才使得竹杆伤及身体;其次，竹杆很长，难以控制，眼部也非要害部位，被害人受伤后，也非立即毙命，而是伤口感染死亡;再次，被害人亲属放弃治疗，在一定程度上造成、或促进被害人死亡的发生。因此，即使法庭认为被告人属于防卫过当，也应当考虑被害人亲属放弃对其治疗与被害人死亡之间的因果关系，对被告人减轻处罚或免除处罚。

即使法庭认为被告人仍应以故意伤害罪定罪量刑，那么本辩护人便根据案件的事实，提出以下量刑意见：

一、被告人张某自动投案并如实供述罪行，应当对其认定自首，并在量刑时予以充分考虑，予以从轻或减轻处罚。

被告人接到公安机关电话通知后，便即刻到公安机关接受询问，不仅如实供述自己的主要犯罪事实，还如实供述了姓名、年龄、职业、住址、前科等情况。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的规定，应当认定被告人张某自首，可以从轻或者减轻处罚。此一情节，辩护人在此提请法庭予以关注!

二、被害人的行为直接促成了被告人犯罪，被害人具有明显的过错，其对矛盾的激化负有直接的、重大的责任。

如上文所述，被害人过错在先，如果被害人当时能有宽人之意，能和平商量解决，而不是采取谩骂和其他一些过激行为的话，也许悲剧就不会发生了。据此可对被告人酌予从轻处罚。

三、本案属于邻里纠纷的民间矛盾激化引发的犯罪，被告人并非事先预谋，属于临时起意，主观恶性小。

被告人与被害人系堂兄弟关系，又是邻居，平时没有什么矛盾，案发前被害人还曾与被告人之妻一起看电视;案发当日，双方发生口角，被害人又约架挑衅，明显激化双方之间的矛盾;当被告人空手上前时，被害人折回去寻刀具，推动矛盾升级;被告人正因为害怕，才导致犯罪。在被害人受伤不再反抗后，被告人也立即停止犯罪行为，并非真想伤及被害人。可见被告人主观恶性不深。被害人的多种不当行为，使事态朝不可挽回的趋势发展，在一定程度上是造成其生命逝去的导火索。

四、被害人所伤及的部位为非要害部位，通常情况下，是不会致人死亡的。被害人的最终死亡是由于未能有效救治等促成的。因此，被害人的最终死亡这一后果不仅不是被告人所希望的，而且也是被告人不愿意看到的。也就是说，被害人的死亡后果并不是被告人所意料、追求或者放任的，而是其意志以外的因素造成的。

五、被告人张某为初犯、偶犯，无前科，社会危害性较小，且已超过六十周岁，属于老年人，又患有老年痴呆症，人身危险性小。同时鉴于其认罪态度好，有悔罪表现，又表示愿意积极赔偿被害人家属的损失，请法庭综合考量上述情节，依法对其从轻处罚。

(为保护当事人隐私，本文所涉人名均为化名)