服务员掉包高档酒水是诈骗还是盗窃？
近日，警方抓获一起掉包顾客高档酒水的犯罪团伙，刑事拘留嫌疑人多名，涉案金额在万元以上。嫌疑人利用担任饭店包厢服务员身份之便，趁顾客觥筹交之际将高档酒水掉包。因手法娴熟位置隐蔽，顾客很难发觉。最后是偶然的机会，有人发觉酒的年份不对，才掀开了这种犯罪行为的一角。诸如此类案件中，对于饭店包厢服务人员利用工作之利，实施掉包行为的定罪定性有两种观点：
第一种观点，此行为构成诈骗罪，通过掉包行为欺骗被害人，达到以假乱真的目的；
第二种观点，此行为构成盗窃罪，通过盗取真酒的方式窃取被害人的财物，换假酒只是为了延缓被害人发现的时间。
诈骗罪与盗窃罪都属于侵犯财产的犯罪，这两者有很多的相似之处，因此，很多人都不知道该怎么区分它们？而搞清楚诈骗罪与盗窃罪的区别，就能解决此案的定罪定性。
根据我国《刑法》第266条的规定，诈骗罪是指以非法占有为目的，使用欺骗方法，骗取数额较大的公私财物的行为。诈骗罪既遂的构成要件内容为：行为人实施欺骗行为；受骗者产生错误认识；对方基于错误认识处分财产；行为人或者第三者取得财产；被害人遭受财产损失。
根据我国《刑法》第264条的规定，盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取他人占有的数额较大的财物，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的行为。盗窃罪的行为是窃取他人占有的财物，窃取是指违反被害人的意志，将他人占有的财物转移为自己或者第三者（单位）占有。
被害人认识的区别：盗窃罪是违反被害人的意志，诈骗罪是使被害人基于错误认识处分财产，如果不存在被害人处分财产的事实，则不构成诈骗罪。本案中，被害人并无基于处分意识将高档酒水物品交付嫌疑人，被害人对嫌疑人取得被窃高档酒水的是无意识、无人知的，后续调包行为仅是嫌疑人为了拖延盗窃行为的被发现。
概念及构成要件区别：盗窃罪表现为秘密窃取，犯罪分子采取他人未发觉的手段、方法，将财物据为己有；诈骗罪表现为虚构事实、隐瞒真相，使被害人产生错误认识后主动处分自己的财产。在本案中，嫌疑人以事先准备的假冒高档酒水偷换被害人的真高档酒水，此行为是在被害人不知情的状况下实施的，被害人对交付财产无所认知，嫌疑人取得财产基于的是“掉包”行为的隐蔽性。
综上，本案中嫌疑人作为饭店包厢的服务人员，用事先准备的假酒调包被害人的真酒，属于利用工作便利秘密窃取他人财物，应当以盗窃罪论处。
自带高档酒水到餐饮场所消费，因商品本身有较高价值，且难辨真假，极易“鱼目混珠”，轻易不要把商品交给他人，保管好自带商品，消费过程中尽量不让自带商品脱离视线，不给他们掉包之机。
