【案例】2018年5月1日是李某和王某结婚喜日，新郎李某请了自己的朋友24岁的小黄做伴郎，王请了自己的姐妹27岁的小丽做伴娘，酒席现场热闹非凡。做为伴娘的小丽不停的陪着新郎、新娘为客人敬酒，而不胜酒力的小丽却在婚宴还没结束时，已经醉得不省人事。下午2时许，伴郎的小黄与小丽的一位姐妹两人将小丽扶到附近的旅馆休息，后来，小丽的姐妹因有事走了，房间里只剩下醉酒的小丽与小黄。据小丽说，当天她喝了很多酒，被人扶回到宾馆后她已经不省人事，随后迷迷糊糊感觉到有个人压在她身上，想把那人推开却一点力气也没有，不知过了多长时间，又听到有人进了房间。等她醒来时，发现两个男人与她一同睡在床上，其中一名是小黄，另一名是小黄的姐夫小刘，她和他们的下身都是赤裸的，这时才知道自己被强奸了，随后就报了警。据小黄说，事发当天他也喝了很多酒，又看到小丽长得漂亮，送其回到宾馆后，因为酒后性冲动，才做出这样的事，现在回想起来非常后悔。至于姐夫当天为什么也睡在受害人的床上，他也不太清楚。
本案例由真实案件改编，本案案并不复杂，笔者分析本案目的旨在说明强奸罪共同犯罪之轮奸构成要件。笔者声明，本案的事实已查清，据已定罪的证据已充分。笔者只从案件的定性上进行分析，不涉及证据的收集及运用问题。以下笔者结合案件，根据刑法相关规定，展开讨论。
《刑法》第二百三十六条【强奸罪】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
强奸罪是违背妇女意志的犯罪，该罪侵犯的法益是妇女性的自已决定权，即妇女与谁、何时、何地、以何种方式发生性关系，完全由妇女自已决定，这也是妇女性的自已权的具体体现。其客观手段为暴力、胁迫或其他手段，使被害妇女处于不知反抗、不能反抗或不敢反抗的状态，进而与其发生性关系。
强奸罪的其他手段，一般是指利用妇女醉酒、重病、精神疾病、麻醉等状态，趁被害妇女处于不知反抗、不能反抗而与其发生性关系。本案中，小黄和小刘趁小丽醉酒，处于不能反抗或不知反抗状态，与其发生性关系的行为，涉嫌强奸罪。
《刑法》第二百三十六条第三款第（四）项规定：强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。(四)二人以上轮奸的；
轮奸是强奸罪的法定刑升格情节，强奸罪的基础刑为三至十年，如果具有轮奸情节，法定刑陡然升高，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。可见，准确认定强奸罪中的轮奸情节，对于嫌疑人来说，一个是天堂，一个是地狱。
轮奸是强奸罪共同犯罪的情形，要构成共同犯罪，就要求两个或两个以上行为人有意识地共同实施法益侵害的行为，行为人的故意内容可以不同，但要有共同的行为，即行为共同说。本案中，据查明的事实，小黄和小丽发生性关系后，由于酒精的作用，很快便睡了过去。小黄的姐夫去找小黄时，发现眼前的情境，又与小丽发生了性关系。两在虽然在客观上来看，具有轮奸客观行为，但两人并不具有共同强奸小丽的故意，因此，两人不构成强奸罪的共同犯罪，应分别按强奸罪处理。
结语：认定犯罪要坚持从客观到主观的顺序进行，充分发挥构成要件的主观规制机能，即构成要件的内容制约着行为人主观有内容。共同犯罪各参与人只要基于一定的意思联络，共同实施法益侵害的行为即构成共同犯罪，至于每个人的故意内容在所不问，共同犯罪只解决犯罪结果的归属问题，至此，共同犯罪理论就完成了任务，剩下的按每个人的故意内容分别认定，因此，共同犯罪各参与人涉嫌的罪名可能不一样。轮奸是强奸罪共同犯罪的情形，应严格按照共同犯罪的认定原理进行认定，既不放纵犯罪，也要保障嫌疑人的人权。
来源：身边的刑法
