“一方被宣告失踪，另一方提起离婚诉讼的”应当准予离婚

民法典第1079条第4款（宣告失踪情形）实务解读

前面几篇，讲了重婚同居、家暴虐待遗弃、赌博吸毒、分居满二年，以及“其他导致夫妻感情破裂”这五种“应当判离”的情形。有当事人问：“我老公离家出走好几年、音讯全无，这算哪一种？”这类情况，对应民法典第1079条专门规定的一类一方被宣告失踪，另一方提起离婚诉讼的，应当准予离婚。它和前面几种有个很大不同：判离的前提，是先把这个“失踪”的人用法律程序“宣告”为失踪人。今天讲透这条。

一、法条原文与定位

《民法典》第1079条规定：人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如果感情确已破裂，调解无效的，应当准予离婚。在列举（一）至（五）项具体情形之后，本条紧接着规定：“一方被宣告失踪，另一方提起离婚诉讼的，应当准予离婚。”这是本法的第4款，是独立成款，而不是所谓的“第（六）项”。

常见混淆：不少人把它误称为“第（六）项”。其实（一）到（五）才是“项”，属于第3款里的列举；“一方被宣告失踪”和后面“判不准离后又分居满一年”，是紧随其后的第4款、第5款，性质不同，别张冠李戴。

这条的关键词同样是“应当”（不是“可以”）：一旦配偶被依法宣告失踪、另一方提起离婚，法院必须判离。它还隐含一个前置条件——必须先有“宣告失踪”这个法律身份，不能直接拿“他不见了”当理由起诉就当然判离。

二、前提拆解：什么是“宣告失踪”？

要适用第4款，先得弄明白“宣告失踪”本身。依《民法典》第40条至第42条，宣告失踪是经利害关系人申请、由人民法院判决认定公民下落不明满一定期间、为其设财产代管人的制度。三个要件：

第一，下落不明满二年。依第41条，下落不明的时间从失去音讯之日起算；战争期间下落不明的，从战争结束或有关机关确定的下落不明之日起算。所谓“下落不明”，是离开最后住所后去向不明、与任何人无联系、杳无音讯，且连续计算满二年、中间不能间断。

第二，须利害关系人申请。配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女，以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人，都可以申请，且没有顺序先后要求。

第三，须由人民法院宣告。依据第42条，失踪人的财产由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意担任财产代管人的人代管。宣告失踪不是“自然状态”，必须经法院判决作出，并据此设立财产代管人。

三、宣告失踪怎么走程序？

宣告失踪走的是民事诉讼法上的特别程序（非普通诉讼），依据2023年修正、2024年施行的《民事诉讼法》：

管辖与申请（第190条）：公民下落不明满二年，利害关系人申请宣告其失踪的，向下落不明人住所地基层人民法院提出；申请书应写明失踪的事实、时间和请求，并附有公安机关或者其他有关机关关于该公民下落不明的书面证明。

公告（第192条）：人民法院受理宣告失踪、宣告死亡案件后，应当发出寻找下落不明人的公告。宣告失踪的公告期间为三个月。公告期满，法院根据下落不明事实是否确认，作出宣告失踪或驳回申请的判决。

撤销（第193条）：被宣告失踪的公民重新出现，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当作出新判决，撤销原判决；《民法典》第45条亦规定，失踪人重新出现有权请求财产代管人及时移交财产并报告代管情况。

【提醒】特别程序一审终审、通常不收或仅收极低费用、独任审理，效率较高。但这不是离婚程序本身——它只解决“人是否失踪”的身份问题。

四、两种离婚路径，别只走一条

配偶下落不明，想离婚，法律给了两条路。很多人只知道先宣告失踪再起诉，其实也可以不宣告、直接起诉。区别在于：

【提醒】实务选择：如果只是想尽快离婚，路径B（直接起诉、公告送达）一步到位即可；如果还担心对方财产被他人侵占或不当处置，路径A更有价值——宣告失踪会同步设立财产代管人，由你（配偶）代管其财产。

五、厘清：宣告失踪 ≠ 宣告死亡

配偶下落不明，除了宣告失踪，还可以考虑宣告死亡。两者门槛和法律后果差别很大，别混：

【提醒】要离的是“婚”，走宣告失踪 + 起诉离婚最稳妥；宣告死亡虽让婚姻消灭，但门槛更高（四年或意外二年）、且涉及继承等连锁后果，非必要不优先选。

六、判离之后：抚养、财产与代管债务

一旦依第4款判离，和普通离婚一样处理子女抚养与财产分割：被告下落不明，子女通常由原告直接抚养，抚养费可从被告被代管的财产中列支；被告的财产份额由其财产代管人代为保管，所有权不变。

依《民法典》第43条，财产代管人应妥善管理失踪人财产、维护其权益；失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由代管人从失踪人财产中支付；代管人因故意或重大过失造成财产损失的，应承担赔偿责任。

【提醒】重要：宣告失踪不导致财产“归”配偶，只是“代管”。配偶是代管人，不是所有权人，不得擅自处分、侵占失踪人财产，否则要赔。

七、四个常见误区，别踩

误区1：必须先宣告失踪才能离婚。——错。可直接起诉、公告送达，按感情破裂认定，不必非走特别程序。

误区2：宣告失踪就等于自动离婚。——错。宣告失踪只解决“人是否失踪”的身份问题，离婚还要另行起诉，只是判离几乎无悬念。

误区3：宣告失踪也要满四年。——错。失踪是满二年、公告三个月；满四年（意外二年）那是宣告死亡的门槛，二者别记反。

误区4：宣告失踪后对方财产就归我了。——错。是代管而非所有，处分权受限，侵占要赔。想“归己”唯有依法离婚分割或继承，而非代管。

八、实务建议：选对路径、备齐证明、护住财产

选对路径。仅求解除婚姻，直接起诉、公告送达一步到位；若兼要管理对方财产、防转移侵占，先申请宣告失踪、同步设代管人更稳。

备齐“下落不明满二年”证据。报警记录、公安机关出具的下落不明证明、居委会/村委会证明、寻人启事、亲友证言等，越扎实越顺利。

财产保护前置。失踪期间及时申请财产代管，防止存款被冒领、房产被处置；代管中妥善管理，留好账目，避免日后被追偿。

子女抚养早安排。争取直接抚养，明确抚养费从代管财产列支，保障孩子权益不被“人去楼空”牵连。

尽早咨询专业律师。宣告失踪与直接起诉、失踪与死亡、代管与所有权，每一步都有程序门槛和后果差异。路线选错，既费时又可能损及财产权益。