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陈锐娜律师是广州刑事辩护律师，多年来代理大量刑事案件，有丰富的执业经验，擅长刑事辩护、办理取保候审、减刑缓刑、刑事附带民事诉讼等事宜。欢迎您咨询，北京市盈科（广州）律师事务所 地址：广州市天河区珠江新城冼村路5号凯华国际中心7、8、9层，地铁：5号线猎德站、APM线花城大道站，公交18、293、886路至冼村路南站。 

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相关法律规定

刑法第二百八十七条之二规定：明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。

有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

从法条和立法本意两方面看，构成本罪必须同时具备主观上明知和客观上情节严重两个条件。

主观必须是明知他人实施网络犯罪而提供帮助，对于不明知的行为或者技术中立的行为，不予追究刑事责任。

帮助行为主要包括三种：

（1）为他人犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持；

（2）为他人利用信息网络犯罪提供广告推广。包括两种：一是为实施网络犯罪的个人做品牌宣传、业务宣传等推广；二是为他人为实施犯罪设立的网站、app、信息介入端口等做推广；

（3）为他人实施信息网络犯罪提供支付结算业务。如提供转账、现金提取等帮助。

构成本罪，需要达到情节严重的程度，具体何为情节严重，后文会提及。

02.

构成该罪，主观上要求明知

本罪属故意犯罪，必须明知他人利用信息网络实施犯罪，对具体犯罪类型不要求明知，否则不构成犯罪。对于提供中立技术的公司和个人，客观上虽提供为犯罪提供帮助，但帮助者扮演的角色实质上属于毫无犯意的工具人，不承担刑事责任。

但人心难以揣摩，主观难以推定。明知与否，往往不是行为人说了算。办案人员不能用自己的主观推定行为人的主观状态，否则容易陷入主观入罪的窠臼。但仅凭当事人的说法推定其主观状态，考虑人之本质，又极其容易放纵犯罪。实践中的做法是综合双方联络情况、资金往来情况、行业惯例等各种客观情况，推定行为人的主观认识。

2019年，最高检、最高法联合发布了办理帮助信息网络犯罪等刑案司法解释，规定了七种可以直接推定主观明知的情形。分别如下：

(一) 经监管部门告知后仍然实施有关行为的；

(二) 接到举报后不履行法定管理职责的；

(三) 交易价格或者方式明显异常的；

(四) 提供专门用于违法犯罪的程序、工具或者其他技术支持、帮助的；

(五) 频繁采用隐蔽上网、加密通信、销毁数据等措施或者使用虚假身份，逃避监管或者规避调查的；

(六) 为他人逃避监管或者规避调查提供技术支持、帮助的；

(七) 其他足以认定行为人明知的情形。

如果符合上述情形，除非有其他相反证据证明，一般认定行为人主观明知而追究其刑事责任。

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