律师观点分析

河南省商丘市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）豫14刑终383号 原公诉机关商丘市梁园区人民检察院， 被害人A，男，1976年7月6日出生，住商丘市， 诉讼代理人A、B，河南XX律师事务所律师， 上诉人（原审被告人）A，女，汉族，1978年12月25日出生，中专文化，商丘市XX公司工人，住河南省商丘市，因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪，于2017年12月4日被商丘市公安局平原分局刑事拘留，因涉嫌犯拒不执行判决、裁定犯罪，于2018年1月5日被商丘市公安局平原分局取保候审,同年6月5日被商丘市梁园区人民法院取保候审， 辩护人A，河南XX律师事务所律师， 商丘市梁园区人民法院审理商丘市梁园区人民检察院指控被告人A犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2018年8月28日作出（2018）XX1402刑初330号刑事判决，A不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭进行审理，现已审理终结， 原判认定，原告荣清华与被告人A、B民间借贷纠纷一案，经商丘市梁园区人民法院审理于2015年12月7日作出（2015）商梁民初字第04092号民事判决，判决A、B偿还C借款120万元及利息，该判决生效后，经法院执行法官调查，被告人A对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行， 上述事实，被告人A在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人A供述、被害人B的陈述、证人C、D等人的证言,法院移交材料、补充材料、无前科证明、户籍证明、抓获经过、有关书证等证据证实， 原审认为，被告人A对人民法院已经发生法律效力的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪，被告人A认罪态度较好,系初犯，对其从轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条之规定，判决：被告人A犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑一年二个月， 被告人A上诉称：其收入少，没有执行判决、裁定的能力，不构成拒不执行判决、裁定罪， 辩护人的辩护意见与A的上诉理由相同， 被害人及诉讼代理人称：A拒不申报财产，被拘留后仍不执行，构成拒不执行判决、裁定罪，请求维持原判， 二审查明的事实与一审相同，据以定案的证据经核实无误， 经本院主持调解，被害人A与被告人B就履行判决达成还款协议，A先偿还荣清华本金20万元，下余本金100万元，分三次还清，即2019年12月31日前偿还20万元；2020年12月31日前偿还30万元；2021年6月30日前偿还50万元，利息的偿还方式及期限另行协商，A对B表示谅解，建议对A适用缓刑， 关于被告人A上诉及辩护人辩称A没有能力执行判决、裁定，不构成拒不执行判决、裁定罪的问题，经查，梁园区人民法院（2015）商梁民初字第01092民事判决发生法律效力后，被害人A申请强制执行，梁园区人民法院责令A申报财产，A拒绝报告，被梁园区人民法院司法拘留后仍不执行，至今分文未付，依照《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，拒不报告财产情况，经采取罚款或者拘留等强制措施后仍拒不执行的，属于其他具有能力执行而拒不执行，情节严重的情形，构成拒不执行判决、裁定罪，A拒不执行判决、裁定还表现在：1.A藐视生效的判决、裁定，采取躲避、逃匿的方法逃避执行、传唤不到案；2.A、B隐匿在平顶山、漯河、许昌等4家保健药品店有股份的事实，足以证明A有能力执行而不执行，所谓有能力执行而不执行，并不意味着必须具备一次性履行完毕判决确定义务的能力，只要具备部分执行判决的能力而不执行，情节严重的即可构成本罪，本案虽然没有证据证明A具有一次性履行完毕判决确定义务的能力，但至少有部分履行能力，故A称其没有履行能力，不构成拒不执行判决、裁定罪是对法律的错误理解，该上诉理由明显不成立， 本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，鉴于二审中A认罪悔罪，履行了部分判决义务，就剩余的本金部分达成了分期偿还义务，取得了被害人的谅解，可以对A适用缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第（一）款、第七十二条第（一）款、第（二）款、第七十三条第（二）款、第（三）款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持梁园区人民法院（2018）XX1402刑初330号刑事判决定罪部分，撤销量刑部分； 二、上诉人（原审被告人）A犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑三年， （缓刑考验期从本判决确定之日起计算）， 本判决为终审判决， 审判长　　A 审判员　　B 审判员　　崔召选 二〇一八年十二月三日 书记员　　韩　雪