劳动者在工伤认定中一定要先进行劳动关系仲裁前置程序吗？

  在再被生活中，一些劳动者发生工伤事故后，在申请认定工伤时，由于部分劳动者不能提供出劳动合同，工伤认定部门往往会让申请人先去到劳动仲裁庭申请劳动关系的仲裁，而一旦进入仲裁程序，接下来往往是一审、二审，劳动者不胜诉累。那么劳动关系仲裁是工伤认定的前置程序吗？其实工伤认定部门的这种做法一种懒政行为，其本身就有认定劳动关系是否存在的职权，并且最高人民法院早就对此作出过批复。不能提供劳动合同的劳动者，在工伤认定时，如果再被要求先进行劳动关系的确认程序时，你可以大胆地说“不”。

最高人民法院行政审判庭关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复

【发布部门】 最高人民法院 [2009]行他字第12号 【发布实施日期】 2009.07.20

【时效性】 现行有效 【效力级别】 司法解释性质文件

湖北省高级人民法院：

　　你院《关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权的请示》收悉。经研究，答复如下：

　　根据《劳动法》第九条和《工伤保险条例》第五条、第十八条的规定，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。

　　此复。

　　附：

湖北省高级人民法院关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权的请示

(2009年4月1日〔2009〕鄂行他字第2号)

最高人民法院：

　　我省荆门市中级人民法院在审理李学良诉沙洋县人民政府工伤认定行政复议一案中，因对劳动行政部门是否具有认定劳动关系的职权问题认识不一，向我院请示。我院审判委员会经过讨论提出以下请示：

　　一、基本案情

　　原告李学良在沙洋黄土坡砖瓦厂从事切砖工种劳动时，因机器上的钢丝突然断裂而被刺伤左眼，经荆门市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。原告向沙洋县人事劳动和社会保障局申请工伤认定。沙洋县人事劳动和社会保障局于2007年11月20日作出沙工伤决(2007)29号工伤认定决定书，认定原告与用人单位湖北沙洋新园农工贸有限公司存在劳动关系，认定原告为工伤。湖北沙洋新园农工贸有限公司不服，申请行政复议。沙洋县人民政府于2008年3月10日作出行政复议决定，以湖北沙洋新园农工贸有限公司与原告不存在劳动关系为由，撤销了沙工伤决(2007)29号工伤认定决定书。原告不服，诉至法院。

　　二、需要请示的问题

　　在工伤认定的行政程序中，劳动者与用人单位之间发生劳动争议时，工伤认定机关(劳动行政部门)是否对劳动关系具有确认权？

　　我院审判委员会讨论时形成两种意见：多数人意见认为，在工伤认定行政程序中，当事人之间对劳动关系是否存在产生争议时，应当先申请劳动争议仲裁，对仲裁裁决不服的，可向人民法院提起诉讼，即只有仲裁机关和人民法院才有权认定劳动关系。理由：第一，职权法定是依法行政的基本原则，对行政机关的行政职权而言，法无明文规定即禁止。《劳动法》是调整劳动关系的基本法律，该法第九条规定劳动行政部门主管劳动工作，但没有规定劳动行政部门认定劳动关系的职权，也没有规定在发生劳动争议(含劳动关系的确认)时，向劳动行政部门申请确认劳动关系的程序。第二，从《劳动法》第七十九条和《劳动争议调解仲裁法》第五条的规定看，发生劳动争议时，当事人可以申请调解，不愿调解或者调解不成的，只能向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。因此，只有劳动争议仲裁委员会和人民法院有权对劳动关系作出认定。第三，如果赋予劳动行政部门认定劳动关系的职权，则剥夺了当事人申请劳动争议仲裁和提起诉讼的权利。同时，如果一方当事人对劳动行政部门劳动关系的认定不服，另行向劳动争议仲裁机关申请仲裁或提起诉讼的，则有可能出现仲裁裁决或法院裁判结果与劳动行政部门作出的确认不一致的情况。

　　少数人意见认为，劳动行政部门在工伤认定程序中有权认定劳动关系。理由是：第一，根据《工伤保险条例》的规定，工伤认定是劳动行政部门的法定职责，而劳动关系的存在与否是作出工伤认定的前提。第二，如果先通过劳动仲裁确认劳动关系，再进行工伤认定，不符合行政效率原则，也容易给当事人造成极大负担，不利于保护劳动者合法权益。

　　以上意见哪种正确，请予答复。