刑事案件辩护成功辩护意见（四）

（四）关于本案中双方相互客观上相互攻击时不法侵害的确定。

双方客观上相互攻击，则要根据谁先发起攻击确定，谁先发起的攻击的则属于不法侵害，现遭受攻击的可以进行正当防卫。

结合犯罪嫌疑人XXX第一次讯问笔录载明内容：“问：你和yyy谁先动的手？答：是yyy先动手打我的，我被打急眼了才用菜刀砍他的。”问：“当事人你为什么要使用菜刀？答：我当时被打急眼了，很生气，也没有多想就使用了菜刀。”

犯罪嫌疑人XXX第二次讯问笔录载明内容：“我当时在家里越想越生气，就想下楼和yyy讨个说法，我想着yyy身体比较强壮，万一动气手来我肯定打不过，我从厨房拿着菜刀下楼了，进棋牌室的时候我是把刀藏在腋下的，我想着yyy如果不动手我也不把菜刀拿出来。进门后yyy看见我从沙发上起来朝我走来，我就上前质问yyy没完没了的打电话干什么，yyy二话没说上来就踹了我一脚，然后他就把我脖子用胳膊夹住，用拳头在我的脸上打，然后我从衣服里拿刀开始胡乱轮，yyy这个时候开始拿了被子开始在我的头上砸。”问：当时你去棋牌室的时候为什么携带菜刀？答：“我当时已经认怂回家了，yyy依旧不依不饶，打电话挑衅我，我实在气不过，但我由打不过yyy，我就从家里拿了刀下去找他的，我本想和yyy要个说法，想着yyy不动手我也不把刀拿出来。”

问：你和yyy谁先动手的？答：“是yyy先动手的，他二话没说上来就先踹了我一脚，接着就搂着我的脖子开始打，我才掏出刀的。”

被害人yyy第一次询问笔录载明内容：“XXX走后，我当时很生气就用微信给XXX发视频，视频接通后，我就和XXX说玩不起以后就不要玩了……XXX也没有说话就把通话挂断了，我又拨了两次微信视频，但是XXX都没有接……我就坐在门口的沙发上，我给XXX打完电话大概过了两三分钟后，XXX又回来了，进门时抱着膀子……我上前就先在XXX的腮帮子上打了一拳，接着就用胳膊夹着XXX的头，用拳头在XXX的头上打，当时XXX就手里拿着刀胡乱甩着剁我……然后在身旁拿了水杯，用水杯在XXX的头上砸，可能砸碎了两个杯子。”问：你和XXX是谁先动手的？答：“是我先动手的，XXX不拿刀进来，我也不会动手。”

证人的询问笔录中载明：“大概过了10分钟，XXX回来了，进来就问yyy你老骂我干啥，yyy对XXX说我骂你咋了，后俩人就厮打在一起了，yyy用胳膊搂着XXX的脖子，刚开始赵老二和老曹的男子拉架的呢，后来发现XXX手里拿着菜刀胡乱抡，yyy也在桌子上拿了一个喝水杯子在XXX头上和脸上砸。”

根据法律规定并结合上述案件发生经过，在被害人已经着手实施侵害行为的前提下，犯罪嫌疑人XXX针对正在实施的不法侵害机进行防卫的行为，符合正当防卫防卫的认定条件。