刑事案件正当防卫成功案例辩护意见（二）

（二）犯罪嫌疑人XXX在实施侵害行为时存在现实的不法侵害，符合正当防卫认定的起因、时机、对象条件。

根据结合犯罪嫌疑人XXX第一次讯问笔录载明内容：“问：你和yyy谁先动的手？答：是yyy先动手打我的，我被打急眼了才用菜刀砍他的。”问：“当事人你为什么要使用菜刀？答：我当时被打急眼了，很生气，也没有多想就使用了菜刀。”

根据结合犯罪嫌疑人XXX第二次讯问笔录载明内容：“进门后yyy看见我从沙发上起来朝我走来，我就尚欠质问yyy没完没了的打电话干什么，yyy二话没说上来就踹了我一脚，然后他就把我脖子用胳膊夹住，用拳头在我的脸上打，然后我从衣服里拿刀开始胡乱轮，yyy这个时候开始拿了被子开始在我的头上砸。”问：你和yyy谁先动手的？答：“是yyy先动手的，他二话没说上来就先踹了我一脚，接着就搂着我的脖子开始打，我才掏出刀的。”

根据被害人yyy第一次询问笔录载明内容：“我就坐在门口的沙发上，我给XXX打完电话大概过了两三分钟后，XXX又回来了，进门时抱着膀子……我上前就先在XXX的腮帮子上打了一拳，接着就用胳膊夹着XXX的头，用拳头在XXX的头上打，当时XXX就手里拿着刀胡乱甩着剁我……然后在身旁拿了水杯，用水杯在XXX的头上砸，可能砸碎了两个杯子。”问：你和XXX是谁先动手的？答：“是我先动手的，XXX不拿刀进来，我也不会动手。”

根据证人的询问笔录中载明：“大概过了10分钟，XXX回来了，进来就问yyy你老骂我干啥，yyy对XXX说我骂你咋了，后俩人就厮打在一起了，yyy用胳膊搂着XXX的脖子，刚开始男子拉架的呢，后来发现XXX手里拿着菜刀胡乱抡，yyy也在桌子上拿了一个喝水杯子在XXX头上和脸上砸。”

根据证人的询问笔录中载明：“我就看见XXX进来了，XXX当时抱着膀子，他给yyy说你要干嘛呢……XXX左手里拿着菜刀，当时yyy把XXX的头用胳膊家住，XXX就抡着菜刀，yyy手里也拿着一个水杯砸在XXX的头……”

根据上述笔录相互印证内容反映出的时间顺序案发经过，犯罪嫌疑人在揣好防卫使用的刀具返回案发现场后，并未第一时间使用刀具实施侵害行为，而是先就被害人不断拨打电话挑衅的行为进行询问，后被害人便不由分说对犯罪嫌疑人进行殴打，在被殴打过程中犯罪嫌疑人才使用刀具进行防卫行为。

因此，根据法律规定并结合上述案件发生经过，还需要着重考虑的是被害人与yyy（42周岁、体格健壮、无疾病）与犯罪嫌疑人XXX（54周岁、体格瘦弱、有既往病史肝硬化、丙肝、乙肝等）的体格差异，在被害人已经动手实施侵害行为的前提下，犯罪嫌疑人XXX针对正在实施的不法侵害机进行防卫的行为符合正当防卫认定起因、时机、对象条件。