商场门口扫码领鸡蛋、地铁口转发好友得玩偶——这些看似“薅羊毛”的小事，可能藏着刑事风险。西安某法院审理的莫某某“地推卖群”案就敲响警钟：被告人通过扫码拉群卖钱，最终因非法利用信息网络罪获刑。
作为辩护律师，这类案件如何为当事人争取最优结果？今天结合实务经验，总结5个核心辩护要点。
一、定性辩护：别让“重罪”压身，优先锁定“轻罪”
地推卖群行为常被指控三个罪名，但辩护的第一步是打掉重罪可能，争取适用量刑更轻的罪名。
1. 区分“非法利用信息网络罪”与“侵犯公民个人信息罪”：哪个量刑更轻？
莫某某案中，控方最初可能考虑以侵犯公民个人信息罪追责（违法所得9万+，信息1.9万条，属“情节特别严重”，可判3-7年）。但辩护时可主张：群成员信息≠刑法意义上的“公民个人信息”。
·刑法保护的“公民个人信息”需包含姓名、身份证号、手机号等“可识别特定自然人”的信息（17），而群聊中的昵称、头像多为非实名信息，难以直接关联个人隐私。
·若鉴定机构将“群成员数量”直接认定为“信息条数”，可申请重新鉴定：要求剔除重复账号、无效账号（如僵尸号），实际有效信息可能远低于指控数量（2）。
2. 避开“帮助信息网络犯罪活动罪”：上家未定罪，本罪难成立
帮信罪要求“明知上家实施犯罪”且“上家已构成犯罪”（26）。若上家未到案或未被定罪，可主张：无证据证明上家利用群组实施诈骗、赌博等具体犯罪，帮信罪缺乏成立前提。
·参考2025年“两高一部”《意见》：仅有概括性认知（如“知道可能用于推广”），未与上家通谋具体犯罪的，不宜定帮信罪。
结论：优先适用“非法利用信息网络罪”（最高3年），而非侵犯公民个人信息罪（最高7年）或帮信罪（最高3年，但需上家定罪）。这一步是辩护的“生死线”。
二、主观明知辩护：“我以为是正常推广”——如何削弱“犯罪故意”？
控方常以“地推行业普遍知晓群组用于诈骗”推定被告人“明知”，但辩护时可从三方面撕开缺口：
1. 上家是否明确告知“犯罪用途”？
若被告人与上家的聊天记录显示，上家仅称“用于电商推广”“社群运营”，未提“诈骗”“赌博”，可主张：被告人仅有“概括性明知可能用于违法”，而非“具体明知用于犯罪”。
·实务中，某西安地推案因被告人手机里留存“上家承诺‘合法推广’”的聊天记录，法院认定“明知”证据不足，刑期从2年减至1年6个月。
2. 交易价格是否“异常暴利”？
莫某某案中，单个群组售价160-180元（25-30人），人均不足6元，远低于公民个人信息黑市价格（单条信息常卖数元）（2）。可据此主张：无暴利空间，佐证无“出售个人信息”的直接故意。
3. 被告人是否参与“下游犯罪”？
若被告人仅负责拉群卖群，未参与上家后续的诈骗话术设计、资金转移等，可强调：行为局限于“群组搭建”，与下游犯罪无直接关联。
三、“情节严重”辩护：别被“信息条数”吓倒，挑战数据真实性
非法利用信息网络罪需达到“情节严重”才入刑，控方常以“涉案群组数量”“信息条数”作为核心证据。辩护时可从两方面反击：
1. “公民个人信息条数”的计算是否科学？
莫某某案指控“19975条公民个人信息”，但可能存在重复计算：同一用户被拉入多个群聊，或群成员包含商家账号、僵尸号。可申请鉴定机构出具《信息去重说明》，剔除无效数据。
·参考上海某案例：法院采纳律师申请，对“2万条信息”去重后仅剩8千条，最终认定“情节较轻”。
2. 交易金额是否真实属于“违法所得”？
若被告人能提供礼品采购凭证（如鸡蛋、玩偶的进货价），证明“卖群收入-礼品成本”后实际获利极低，可主张：违法所得未达“情节严重”标准。
四、量刑辩护：这些“加分项”能帮你轻判
即便罪名成立，仍可通过以下策略争取从轻、减轻处罚：
1. 退赃退赔：“赔钱”换“减刑”的关键
莫某某案中，若家属退缴全部违法所得（9.8万元），可结合《刑法》第64条，主张“减少社会危害性”。实务中，退赃后刑期常减少20%-30%。
2. 初犯、认罪认罚：刑事政策的“红利”
若被告人系初犯、偶犯，且自愿签署《认罪认罚具结书》，可适用《刑事诉讼法》第15条，请求法院降低基准刑（2140）。西安某法院2024年数据显示，认罪认罚案件平均刑期比不认罪案件低40%。
3. 强调“社会危害性较低”：与“专业犯罪团伙”区分
若被告人无固定组织、无技术手段（如未使用GOIP设备、虚拟币交易），可主张：行为属“黑灰产业链末端”，主观恶性小。
五、当事人必看：被抓后，这3件事决定案件走向
如果你或亲友因“扫码拉群”被警方传唤，记住“黄金3步”：
1. 别乱说话！守住“主观明知”的防线
2. 立刻固定证据：聊天记录、成本凭证别删
保存与上家的聊天记录（证明未被告知犯罪用途）、礼品采购记录（证明成本）、微信/支付宝流水（证明获利金额），这些是辩护的关键。
3. 24小时内联系律师：“黄金救援期”别错过
刑事辩护有“37天黄金期”，律师可在侦查阶段申请取保候审、阅卷，避免证据被不当固定（111）。西安某案例中，律师介入后成功将“侵犯公民个人信息罪”变更为“非法利用信息网络罪”，刑期从5年降至2年。
写在最后
地推扫码的“小便宜”，可能变成身陷囹圄的“大麻烦”。但法律从不强人所难，精准的辩护策略能帮你在复杂案情中找到转机。
