律师观点分析

原告：重庆XX公司，住所地：重庆市潼南区梓潼街道办事处李园路82号、86号。统一社会信用代码9150XXXX3699528G。

法定代表人：代XX，总经理。

委托代理人（特别授权代理）：饶XX，该公司项目经理。

委托代理人（特别授权代理）：李XX，湖北XX律师。

被告：湖北XX公司，住所地：钟祥市温峡口管理处。

法定代表人：胡X，执行董事兼总经理。

委托代理人（特别授权代理）：向XX，湖北XX律师。

被告：钟祥市XX公司，住所地：钟祥市温峡口管理处。统一社会信用代码9142XXXX38398712。

法定代表人李X，执行董事兼总经理。

被告：湖北XX公司，住所地：荆州市江津东路南155号。

法定代表人：胡X，执行董事兼总经理。

被告：湖南XX公司，住所地：湖南省岳阳市岳阳楼区东茅岭路374号（忠XX）。统一社会信用代码9143XXXX71996012。

法定代表人：刘XX，总经理。

委托代理人：莫XX，该公司员工。

委托代理人（特别授权代理）：张XX，该公司员工。

原告重庆XX公司诉被告湖北XX公司、钟祥市XX公司、湖北XX公司、湖南XX公司确认合同效力纠纷一案，本院于2016年6月20日立案受理后，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条的规定，依法适用简易程序审理，并由审判员张开义独任审判，于2016年7月27日公开开庭进行了审理。原告重庆XX公司的委托代理人饶XX、李XX，被告湖北XX公司的委托代理人向XX、湖南XX公司的委托代理人莫XX、张XX到庭参加诉讼，被告钟祥市XX公司、湖北XX公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。

原告重庆XX公司诉称，2015年5月18日，被告温XX公司与原告签订《土石方工程施工合同》，约定由原告承包钟祥市温XX、综合开发基地。合同主要内容如下：工程规模暂定150万立方米左右；承包内容：土石方开挖、爆破、装车、运输、弃土堆放等（不含碾压）；单价确定：运距1000米以内（含开挖、爆破、装车、运输、弃土堆放、不含碾压）的土石方每立方米按实价结算；运距每超过1000米的每立方米增加1.6元；工期：暂定2015年6月8日开工，至2016年4月8日竣工。开工日期以《开工通知书》为准，合同总工期10个月；工程款支付：前15天作为垫付，以后每15天根据完成的实际工程量结算，笫一次支付工程款的80﹪，待第二次将上次的20﹪补上，以此类推，直到最后扣除余款在竣工验收后一个月全部付清；土石方均按综合价每立方米41元结算；违约责任：因甲方原因造成乙方不能正常开工或停工，甲方负责按每台机械设备（含车辆）每天赔偿1000元，现场施工及管理人员每人按每天赔偿120元计算；大型设备进场时，甲方补偿2000元／台的运输费；合同签订后，乙方向甲方缴纳工程保证金60万元。合同签订当天，乙方如约向甲方缴纳保证金60万元，但甲方以规划调整等理由，不予安排进场施工，造成其进驻设备和人员长期闲置，造成巨大浪费，鉴于合同目的不能实现，特诉诸法院。请求判决解除被告湖北XX公司与原告2015年5月18日签订的《土石方工程施工合同》；判令被告湖北XX公司返还工程保证金60万元，从2015年5月19日起按金融机构同期一年期贷款利率支付截止2016年6月6日的资金占用费2.367918万元，2016年6月7日起按同一标准继续支付资金占用费直至清偿之日止；赔偿人员误工费12万元，支付测绘费3万元，机械设备（车辆）损失费5.5万元。被告钟祥市XX公司、湖北XX公司、湖南XX公司发起设立湖北XX公司，上列公司认缴资本为5000万元，但均未实缴注册资本，故应对湖北XX公司的债务承担连带责任。本案诉讼费、财产保全费、担保费用由四被告承担。

原告重庆XX公司为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据：

证据A1：原告的营业执照、法定代表人身份证明，用于证明原告的诉讼主体身份情况。

证据A2：湖北XX公司登记信息、组织机构代码证、股东及出资信息，用于证明被告湖北XX公司的身份情况；该公司的股东为钟祥市XX公司、湖北XX公司、湖南XX公司；该公司股东仅认缴出资，注册资金未实际到位，各股东应当对湖北XX公司的债务在认缴出资范围内承担连带责任。

证据A3：被告钟祥市XX公司、湖北XX公司、湖南XX公司的登记信息和组织机构代码证，用于证明被告钟祥市XX公司、湖北XX公司、湖南XX公司的主体资格及身份情况。

证据A4：《土石方工程施工合同》，用于证明原告与湖北XX公司存在建设工程施工合同关系。

证据A5：收据、银行进账单，转账凭证各一份，用于证明原告按约于2015年5月18日缴付工程保证金60万元的事实。

证据A6：《通知》、《温XX养生基地实地测绘土石方（报审）》测量协议书，测量人员江X、张**出具的收条，及测量人员的身份证、施工员证，用于证明根据湖北XX公司2015年7月8日的通知，原告测绘了基地土石方总量，并于2015年7月16日向湖北XX公司报审，由此产生的费用3万元应由被告承担。

证据A7：原告派驻温XX工地工作人员身份证件，钟祥市XX的收条，钟祥市富临宾馆收据5份，用于证明原告派驻人员身份情况及误工费依据。

证据A8：《租车合同》、司机李XX身份证、驾驶证、鄂H×××××号车辆行驶证，李XX出具的收条六份，鄂H×××××号车停泊在钟祥市XX前的照片两张，用于证明原告派驻湖北XX公司存在机械设备损失。

被告湖北XX公司未在法定期间内提交答辩状，庭审时辩称，答辩人与被答辩人2015年5月18日签订的《土石方工程施工合同》及2015年11月19日签订的《建筑工程承包补充协议》已依法解除，请求依法驳回被答辩人的诉讼请求；钟祥市XX公司、湖北XX公司、湖南XX公司不是本案适格的被告；被答辩人是本案的过错方，其要求答辩人返还工程保证金60万元及资金占用费、赔偿人员误工费12万元、支付测绘费3万元、机械设备（车辆）损失费5.5万元的请求均不成立。

被告湖北XX公司为支持自已的抗辩理由，向本院提交了如下证据：

证据B1：被告湖北XX公司的工商营业执照、组织机构代码证、公司章程、新股东决议、法定代表人身份证明书各一份，用于证明被告湖北XX公司的身份情况及诉讼主体资格。

证据B2：原告企业法人授权委托书、《土石方工程施工合同》、湖北XX公司工程业务函、《建筑工程承包补充协议》、进场施工通知书、原告承诺书各1份，用于证明双方于2015年11月19日签订了《建筑工程承包补充协议》，对2015年5日18日签订的《土石方工程施工合同》的相关内容进行实质性变更；原告于2015年11月25日进场施工的事实。

证据B3：0#柴油送货单12份、领款单1份、XX汇款凭证2份，用于证明被告为原告垫付工程机械使用柴油款55918.90元、垫付农民工工资款7万元的事实。

证据B4：停工整改通知书2份、返工通知书1份，整改复工申请报告1份，用于证明原告承建的工程存在严重质量问题的事实。

证据B5：《解除合同通知书》、国内标准快递业务回单、邮件全国跟踪查询结果单。用于证明被告向原告发出解除合同通知及被告签收该通知的事实；2015年11月19日签订的《建筑工程承包补充协议》，2015年5日18日签订的《土石方工程施工合同》自原告收到解除合同通知之日起解除的事实。

被告湖南XX公司未在法定期间内提交答辩状，庭审时辩称，湖南XX公司不是本案适格被告，也不是合同相对人。请求依法驳回原告要求湖南XX公司承担连带责任的诉讼请求。

被告湖南XX公司为支持自己的抗辩理由，向本院提交了如下证据：

证据C1：公告，用于证明被告湖南XX公司不是被告湖北XX公司的股东。

证据C2：被告湖北XX公司的新股东决议及工商登记信息，用于证明被告湖南XX公司不是被告湖北XX公司的股东。

证据C3：岳阳市公安局印章治安管理中心入网登记证，用于证明被告湖南XX公司的备案印章为40㎜，作为被告湖北XX公司的股东所使用的印章为36㎜系伪造。公司也未授权任何人参与被告湖北XX公司的发起设立。

被告钟祥市XX公司未在法定期间内提交答辩状。

湖北XX公司未在法定期间内提交答辩状。

庭审质证，被告湖北XX公司、湖南XX公司对原告重庆XX公司提交的证据A1、A3、证据A6之中的《通知》、《温XX养生基地实地测绘土石方（报审）》无异议，原告重庆XX公司、被告湖南XX公司对被告湖北XX公司提交的证据B1无异议，被告钟祥市XX公司、湖北XX公司未到庭发表质证意见，应视为对质证权利的放弃，对上述证据，本院予以采信。

被告湖北XX公司对原告重庆XX公司提交的证据A2、A4、A5的真实性无异议，对证明目的有异议，认为不能达到原告要求承担连带责任的目的；《土石方工程施工合同》已经做了变更，应该以变更后的合同为准；进账单原告自行备注的内容与事实不符；对证据A6之中的测量协议书，测量人员江X、张**出具的收条，及测量人员的身份证、施工员证、A7、A8有异议，认为钟祥温峡养生园测量协议书与湖北XX公司没有关联性，且该协议并未加盖原告公章，收款应该以正规发票作为依据，对测量人员的资质需要核实，费用与湖北XX公司无关；住宿收据，所住宿的地点都是在钟祥市城区，而非温XX，应该提交住宿记录及国家正式税费票据；《租车合同》与本案不具有关联性。被告湖南XX公司对原告重庆XX公司提交的证据A2有异议，认为2015年6月19日，湖南XX公司股权已经转让，并进行了登记，不是本案适格被告；对证据A4、A6、A8不发表质证意见；对证据A5、A7的质证意见与被告湖北XX公司的质证意见相同。

原告重庆XX公司对被告湖北XX公司提交的证据B3、B4、B5的真实性无异议，对证明目的有异议，认为B3、B4与本案无关，解除合同通知书的理由于法无据；对证据B2有异议，认为未收到《工程业务函》、《建筑工程承包补充协议》、进场施工通知书、重庆XX公司承诺书与本案没有关联性，《建筑工程承包补充协议》名为补充协议，实为与主合同无关的独立合同，因为该合同是在主合同无法履行的情况下签订的。被告湖南XX公司对被告湖北XX公司提交的证据B2无异议；对证据B3、B4、B5不发表质证意见。

原告重庆XX公司对被告湖南XX公司提交的证据C1、C2的真实性无异议，对证明目的有异议，认为不能免除湖南XX公司的连带责任；对证据C3不发表质证意见。被告湖北XX公司对被告湖南XX公司提交的证据C1无异议；证据C2的真实性无异议，认为荆门晚报范围过于狭小，公告应在全国性的报纸上进行刊登。且公告刊登的内容与事实不符，应以工商登记信息为准；证据C3系复印件，且未加盖岳阳市公安局公章，不能作为有效证据使用，涉及刑事犯罪，应向公安机关报案。

对上述有争议的证据，本院认为，原告重庆XX公司提交的证据A2、A4、A5，被告湖北XX公司提交的证据B2、B3、B4、B5，被告湖南XX公司提交的证据C1、C2来源合法、客观真实、且与本案关联，本院依法予以认定。对证据A6之中的测量协议书，测量人员出具的收条，及测量人员的身份证、施工员证、A7、A8、C3的质证意见有理，本院予以采纳。

根据当事人陈述和经审查确认的证据，本案认定事实如下：

2015年5月18日，被告湖北XX公司为甲方、原告重庆XX公司为乙方签订了一份《土石方工程施工合同》，合同约定由原告重庆XX公司承包钟祥市温XX、综合开发基地土石方工程。合同约定：工程规模土石方暂定150万立方米左右；承包内容：土石方开挖、爆破、装车、运输、弃土堆放等（不含碾压）；工程单价确定：运距1000米以内（含开挖、爆破、装车、运输、弃土堆放、不含碾压）的土石方每立方米按实价结算；土石方运距每超过1000米的每立方米增加1.6元；工期：暂定2015年6月8日开工，2016年4月8日竣工。开工日期以《开工通知书》为准，合同总工期10个月；工程款支付：前15天作为垫付，以后每15天根据完成的实际工程量结算，笫一次支付工程款的80﹪，待第二次将上次的20﹪补上，以此类推，直到最后扣除余款在竣工验收后一个月全部付清；土石方均按综合价每立方米41元结算；违约责任：因甲方原因造成乙方不能正常开工或停工，甲方负责按每台机械设备（含车辆）每天赔偿1000元，现场施工及管理人员每人按每天赔偿120元计算；大型设备进场时，甲方补偿2000元／台的运输费；合同签订后，乙方应向甲方缴纳工程保证金60万元。合同签订的当天，乙方即向甲方缴纳保证金60万元，由于甲方规划调整等原因，一直未安排乙方进场施工。2015年11月19日，被告湖北XX公司为甲方、原告重庆XX公司为乙方签订了一份《建设工程承包补充协议》，补充协议说明：2015年5月28日（笔误，实际为2015年5月18日）签订的《土石方工程施工合同》鉴于原整体规划需要调整，新的修建详细规划未确认之前，合同所包工程不能如期开工。经商议，同意安排乙方先进行《园区边接道路工程》即宗教文化区路段路基整修工程进场施工。补充协议约定：工程名称宗教文化区路段路基整修工程，工程内容与路基标淮：单行道，最小路基宽5米，最大纵坡12﹪，沿线视具体情况设置错车位、护坡、挡土墙，其他参照国家四级公路标准。承包方式：包工、包料、包质量、包工期、包安全文明。工期：开工日期2015年11月25日（以甲方书面通知为准），竣工日期2016年1月24日（以竣工验收签证日为准）。进度款：乙方每月18日上报当月完成工程进度表，甲方在本月28日内审定，下月3日内向乙方支付完成工程量90﹪进度款，直到单位工程竣工验收，每月以此类推。单位工程竣工验收合格后，由乙方编制结算书，报送甲方，甲方自签收日起一个月内完成审核，5日内按审定总金额一次性结付工程款。补充协议签订后，被告湖北XX公司于2015年11月23日向原告发出《进场施工通知书》，通知其进场施工。并为原告垫付柴油款55918.90元、农民工工资7万元。2015年12月6日、2016年1月11日因工程质量问题，被告湖北XX公司两次向原告发出《停工整改通知书》，2016年1月16日原告向被告湖北XX公司发出《整改复工申请报告》，2016年4月12日被告湖北XX公司向原告发出《返工通知书》，2016年6月20日原告以由于被告湖北XX公司的原因，造成其进驻设备和人员长期闲置，浪费巨大，致合同目的不能实现为由，向本院起诉，请求判决解除被告湖北XX公司与原告2015年5月18日签订的《土石方工程施工合同》；判令被告湖北XX公司返还原告工程保证金60万元，自2015年5月19日起至2016年6月6日止按中国人民银行同期一年期贷款利率标准支付资金占用费2.367918万元，2016年6月7日起按同一标准继续支付资金占用费直至清偿之日止；赔偿人员误工费12万元，支付测绘费3万元，机械设备（车辆）损失费5.5万元。被告钟祥市XX公司、湖北XX公司、湖南XX公司发起设立湖北XX公司时，认缴资本为5000万元，但均未实缴注册资本，故应对被告湖北XX公司的债务承担连带责任。本案诉讼费、财产保全费、担保费用由四被告承担。

另查明，2016年6月17日，被告湖北XX公司向原告重庆XX公司发出《解除合同通知书》，通知解除双方于2015年5日18日签订的《土石方工程施工合同》、2015年11月19日签订的《建筑工程承包补充协议》，原告重庆XX公司于2016年6月24日收到《解除合同通知书》。

本院认为，本案诉争的法律关系应为建筑工程施工合同纠纷。原告与被告湖北XX公司于2015年5日18日签订的《土石方工程施工合同》是双方真实意思的表示，且不违反法律规定，属有效合同。合同签订后，由于被告湖北XX公司的原因，致使《土石方工程施工合同》未能实际履行，2015年11月19日双方签订了《建筑工程承包补充协议》，该补充协议是对《土石方工程施工合同》的补充，是《土石方工程施工合同》的组成部分，《建筑工程承包补充协议》签订后已部分履行，在履行过程中，双方发生矛盾，原告向本院起诉，要求解除双方所签订的《土石方工程施工合同》。在此期间，被告湖北XX公司向原告发出《解除合同通知书》，原告收到被告湖北XX公司发出的《解除合同通知书》，根据合同法的相关规定，合同自《解除合同通知书》到达对方时解除。原告收到《解除合同通知书》后，应当对《解除合同通知书》的效力要求确认或进行结算，但原告收到《解除合同通知书》后，认为《解除合同通知书》于法无据，并坚持要求判决解除合同的诉请不当，本院不予支持。本案中，本院仅对是否应当支持原告要求解除合同的诉请进行程序性审理，故被告钟祥市XX公司、湖北XX公司、湖南XX公司是否应当承担连带责任的诉请不作实质性审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十四条第一款（五）项、第九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、笫一百四十四条之规定，判决如下：

驳回原告重庆XX公司的诉讼请求。

本案案件受理费12000元，减半收取6000元，由原告重庆XX公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。