溯及力

第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。　　

本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。

释义内容：

【释义】本条是关于刑法时间适用范围的规定，也就是关于刑法的时间效力的规定。　　

刑法在时间上的适用范围，是指刑法的生效和效力终止的时间，以及刑法对它公布实施前的行为是否具有追溯既往的效力。我国目前适用的刑法是1997年3月14日经第八届全国人民代表大会第五次会议通过的，根据刑法第四百五十二条的规定，本法于1997年10月1日起施行。本条规定的就是在本法施行前发生的犯罪行为如何处理的问题。　　

本条共分两款。第一款是关于刑法对生效以前发生的犯罪行为，有无溯及力的规定。对于中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为的处理原则，我国刑法采用的是从旧兼从轻的原则，即新法原则上不溯及既往，但新法对行为人处罚更轻时例外。具体内容有以下几方面：(1)在新刑法1997年10月1日生效以后发生的一切犯罪行为，都应当适用新的刑法。(2)新刑法施行后，在民事、经济、行政法律中，关于适用原刑法有关条文追究刑事责任的规定，如果新刑法已有具体的罪与刑的规定，原有规定不再适用;如果新刑法对原刑法规定的内容没有修改，只是条文顺序号变了，原规定适用的条文对不上号了，应当适用新的条文;如果在适用中不明确或者有争议的，可以由全国人大常委会作出法律解释或者由最高人民法院作出司法解释。(3)新刑法施行以后，对于新刑法生效前发生的行为，如果原有法律不认为是犯罪的，新刑法认为是犯罪的，应适用原来的法律，按无罪处理。如果原有法律认为是犯罪，新刑法也认为是犯罪，并且没有超过追诉时效的，应当适用原有法律，但是遇到新刑法规定的处刑较轻时应当适用新刑法。其中“处刑较轻的”，是指刑法对某种犯罪规定的刑罚即法定刑比修订前刑法轻。法定刑较轻是指法定最高刑较轻;如果法定最高刑相同，则指法定最低刑较轻。也就是说，只有在这两种情况下，新刑法才能溯及既往。　　

第二款是关于对已经按原有法律作出的生效判决如何处理的规定。对于新刑法生效以前，依照原法律已经作出的生效判决，既包括有罪判决，也包括无罪判决，仍然是继续有效的判决，不能因新刑法的实施而有所改变。