【案情】

李某拦下骑摩托车的蔡某实施抢劫时，由于蔡某弃车逃跑，便将劫得摩托车骑走，后因怕蔡某告发便乘无人看见而将摩托车丢在路边。张某路过时，见摩托车没锁，四周又没有人，便将摩托车骑车卖给他人，所得5000元价款占为己有。

【分歧】

拾得被弃赃物再出让他人 ，构成盗窃罪还是不当得利?

对此存有两种意见。

第一种意见认为，张某的行为构成不当得利。

第二种意见认为，张某的行为构成盗窃罪。

【评析】

笔者同意第二种意见。理由是：

一、涉案摩托车是因李某对蔡某实施抢劫后，怕逃跑的蔡某告发而弃之的脏物，并非失主遗忘的物品，且张某发现摩托车时并不知道摩托车停放在案发地点的原因，其将摩托车开走的行为不能看成“拾得他人遗忘物品”的行为，因此本案既不能以不当得利而适用民法处理，张某的行为也不符合侵占罪的构成要件。

二、张某在发现摩托车时，见车钥匙仍在，又四周无人的情况下，“顺手牵羊”而骑走摩托车，将变卖摩托车所得5000元价款占为己有。可见张某主观上具有秘密窃取的故意和非法占有的目的;观客上已实施了盗窃行为，并已将所得摩托车5000元价款占为己有，且数额较大。因此，张某的行为完全符合盗窃罪的构成要件，构成盗窃罪。

综上，笔者同意第二种意见。