同一个工程项目，签两份合同：一份是中标备案的合同，写的是下浮百分之三；另一份是私下补充协议，约定的下浮是百分之十。承包商想着“先中标再说，反正结算按补充协议来”，发包人想着“低价中标高价结算，两头都要占”。这就是建筑市场臭名昭著的“阴阳合同”。我是侯法政律师，执业于上海市建纬（济南）律师事务所，专注建设工程与房地产法律实务多年，处理过大量因阴阳合同引发的结算纠纷。这类案件往往涉案金额巨大、对抗激烈，本文把阴阳合同的效力规则、结算依据和风险防范一次讲清楚。

一、阴阳合同的效力规则：中标合同是结算的基本依据

《建工司法解释（一）》第二十二条规定，当事人签订的建设工程施工合同与招标文件、投标文件、中标通知书载明的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款不一致，一方当事人请求将招标文件、投标文件、中标通知书作为结算工程价款的依据的，人民法院应予支持，但合同发生的客观情况发生了在招标投标时难以预见的变化而另行签订建设工程施工合同的除外。同时，司法解释明确了“实质性内容”的认定标准：工程范围、建设工期、工程质量和工程价款属于合同的实质性内容。也就是说，备案中标合同与另行订立的合同在实质性内容上不一致的，原则上以中标合同作为结算依据。这一规则在2019年司法解释修订后表述为“另行订立的合同背离中标合同的实质性内容的，当事人请求以中标合同作为结算工程价款的依据的，人民法院应予支持”。

二、什么情况下“阴合同”反而会被参照使用

实践中经常出现一种情况：工程早已完工甚至交付使用，双方实际履行的是“阴合同”——按阴合同报量、计价、付款、结算，双方的行为已经形成了事实上的合意变更。此时如果一方在诉讼中主张一律按中标合同结算，法院会审查合同是否发生了“难以预见的客观情况变化”，以及双方是否通过实际履行行为变更了合同。我在代理某装饰工程公司处理一起结算纠纷时，双方签订了备案合同和让利补充协议，但整个施工过程中的进度款申报、中期结算、竣工结算全部按照补充协议的计价标准执行，法院最终认定双方以实际履行行为变更了合同，参照补充协议进行了结算。可见，阴阳合同的效力问题从来不是“非黑即白”，履行行为本身就是最强的意思表示。

三、站在不同立场，攻防策略截然不同

承包人角度：如果阴合同约定的计价标准高于中标合同（比如中标价下浮百分之五，阴合同是下浮百分之三），承包人应主张按中标合同结算；反之如果阴合同价更低，则要重点论证双方以实际履行变更了合同，或者阴合同因背离中标合同实质性内容而无效，按中标合同据实结算。发包人角度则相反。无论站在哪一方，证据组织的核心都围绕“双方实际履行的是哪份合同”展开：付款流水与哪份合同的付款节点吻合、进度报审单按哪份合同的单价编制、结算书依据哪份合同出具、双方在会议纪要中对合同价款的表述如何。我在办案中经常遇到当事人以为“手里有阴合同就稳了”，结果对方拿出全套按中标合同履行的过程文件，局势瞬间逆转。合同文本只是起点，履行证据才是终局。

四、行政与刑事风险：阴阳合同不只是民事纠纷

阴阳合同不仅引发结算争议，还可能触发行政责任和刑事责任。在必须招标的工程项目中，招标人与中标人另行订立背离合同实质性内容的其他协议，属于招标投标法明令禁止的行为，可能面临行政处罚；情节严重的，如通过阴阳合同串通投标、损害国家利益，还可能触犯串通投标罪。对施工企业而言，参与签订阴阳合同的决策层和经办人员，都可能面临个人风险。合规不是口号，而是实实在在的风险隔离。企业在投标报价阶段就应当把成本测算做实，放弃“低价中标、高价索赔”的侥幸心理；确需调整合同内容的，应当通过合法的变更程序签订补充协议，并依法办理备案。

如果你的项目正因两份合同打架而陷入结算僵局，不确定法院会采信哪一份合同、手上的过程文件能不能证明实际履行情况，可以尽快与侯法政律师沟通证据梳理思路。黑白合同案件的胜负，往往在签约那一刻就埋下伏笔，更在履行的每一天被证据固定，不建议找缺乏建工审判实践经验的律师贸然起诉——结算依据选错，可能直接导致数百万元的差额。