遭遇婚内强奸，离婚时可以怎么做？

男女双方自愿登记结婚，就是对同居和性生活的法律承诺吗？

夫妻之间的性关系，是法律规定的强制性义务吗？

还是仅通过自愿结婚行为，推定出来的伦理义务呢？

假如婚内感情不好，遭遇“强奸”，离婚时可以怎么做呢？

01  案例引入

在河北发生的一起婚内强奸案中，赵某与王某原本是夫妻关系，因感情不和，妻子王某2021年4月22日向法院提起离婚诉讼。

但是4月30日下午1点左右，赵某酒后跑到妻子母亲家，向王某索要户口本，并趁机强行与王某发生性关系，但最终未得逞。考虑到还有两个年幼的儿女，王某向法院提交了谅解书。

尽管妻子对赵某表示谅解，法院仍以强奸罪未遂判处王某有期徒刑8个月。

02  罪与非罪：婚内强奸的争议

事实上，婚内强行与妻子发生性关系的事情并不少见，但像赵某与王某一样闹上法庭，最终追究刑事责任的，确实不多。对于婚内强制性行为是否构成强奸罪，目前仍存在较大争议，目前主要有两种观点。

 第一种观点认为，婚内强制性行为不构成强奸罪。

比如在上述案件中，赵某与王某尚在婚姻关系存续期间，是合法夫妻。王某起诉离婚后，法院尚未判决离婚，夫妻之间仍有履行夫妻生活的权利和义务，故不存在强奸。若认为构成犯罪，可能破坏公序良俗，使个别女性滥用法律条款，导致丈夫合法权利受到损害的情况发生。

 第二种观点认为，婚内强制性行为构成强奸罪。

之所以认为赵某的行为构成强奸罪，是从婚后夫妻双方居住情况、感情状况等方面综合考量的结果。在王某起诉离婚的情况下，赵某与王某之间的婚姻关系已然破裂，即使双方婚姻关系仍然存续，但有名无实。不能仅因为存在婚姻关系，丈夫就可以随意强制与妻子发生性关系。赵某违背妇女意志，强行与王某发生性关系，其行为已触犯刑法规定，符合强奸罪的构成要件，所以应当认定为强奸罪。

那么在司法实践中，发生婚内强制性行为时，

会作为强奸案件处理吗？

事实上，只有极少数情况下，婚内强奸才会按强奸罪论处，一般包括三种情形：

1.男女双方虽已登记结婚, 但尚未建立起感情，且未同居，也未曾发生性关系，同时女方坚持要求离婚；

2.夫妻感情破裂，且长期分居；

3.双方在离婚诉讼期间，男方强迫与对方发生性关系。

03  离婚程序：婚内强奸对离婚的影响及建议

既然婚内强奸一般不会被认定为犯罪，那么在离婚诉讼中，如果存在婚内强奸的情形，会给离婚诉讼的支持判决增加筹码吗？

我国法律并未明确规定，婚内强奸会对离婚诉讼产生何种法律后果。但是在现实中，强奸往往伴随着暴力行为，比如存在肢体暴力、性暴力等。如果被认定为家庭暴力，属于严重过错情形，施暴方作为过错方，在离婚诉讼中也会相应地承担不利后果。比如可能会被法院认定为夫妻感情破裂而准予离婚，并且对过错方不分或少分财产，无过错方还可以请求离婚损害赔偿。

即便如此，想要证明存在婚内强奸及家暴情形，需要提供相应证据。

其中，最重要的一点是，需要证明确实违背妇女意志。比如家里有监控或录音，能够证明妻子已明确拒绝，丈夫仍违背其意愿发生性行为；或者从结果上看，丈夫的行为给妻子造成肢体伤害后果，需要提供相应的诊疗记录。如果这些都没有，尝试提供事后沟通的录音证据，比如在夫妻谈话中，女方提及是在自己不情愿的情况下，男方强行与其发生性行为，同时男方对此事实明确予以承认。如果强奸发生在分居之后，也需要提供相应证据证明双方已分居。

除此之外，婚后发生强奸情形时，被害人还可以申请人身安全保护令。

04  女性自由：同居权利的边界何在

在我们的日常观念中，不同居何以谓之婚姻和家庭。法律上而言，夫妻同居权也包括互相发生性关系的权利。或许，这就是为什么婚内强制与妻子发生性行为，丈夫也难以被判强奸罪的底层逻辑。

但是，即使丈夫有同居的权利，也只能是一种请求权，而非支配权。也就是说，同居权是指有请求与对方发生性关系的权利，但无权强迫对方履行同居义务。更何况，权利的边界是他人的权利，丈夫的同居请求权并不凌驾于妻子的性自主权利之上。

我国刑法第236条规定，“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的,处三年以上十年以下有期徒刑。”

事实上，强奸罪并未将丈夫排除在犯罪主体之外。因此，即使在婚姻关系内，老公也没有伤害妻子身体和性的豁免权，而是仍然应当尊重妻子的性自主权，保护妻子的身心健康。

当然，除了家庭内部的改变，社会支持更为重要。法律需要给婚内强奸行为以更加妥当、合理的惩罚，相关机构也需要为女性权益维护提供更多帮助。只有制度托底，社会关心，女性才能真正走向自由。