律师观点分析

2018年9月，甲与乙共同谋划创业。双方约定由甲出资成为即将成立的米朵里公司股东。2018年9月23日、24日，甲按照乙的指示分三次向杨雨婷转款100000元，作为约定的出资款。2018年10月31日，米朵里公司成立，甲成为米朵里公司隐名股东，占该公司16%的出资份额，其股份由丙代持。

一审法院认为，当事人在订立合同过程中，存在违背诚实信用原则的行为，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。甲主张本案系缔约过失责任纠纷，其与乙之间合意共同成立公司的合约并未成立生效，乙具有过错，应当承担缔约过失责任。乙则主张，其与甲之间成立公司的约定已经履行，甲现主张退还款项，实际是从米朵里公司撤资。结合案件实际情况，甲已成为米朵里公司的隐名股东，并积极参与了公司管理，其主张乙应当承担缔约过失责任没有依据，一审法院不予支持。甲要求乙退还100000元的诉讼请求没有事实及法律依据，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十二条规定，判决：驳回甲全部诉讼请求。一审案件受理费1150元，由甲负担。

二审中，甲提交《成都市社会保险个人参保缴费证明》，拟证明甲不是绿丘公司股东，而是该公司员工。乙质证认为甲提交的证据系复印件，真实性无法核查，与本案也无关联性，即便甲缴纳社保的单位是绿丘公司，也不影响甲作为米朵里公司的隐名股东。本院经审查认为，对甲提交的该证据的真实性予以确认，但与待证事实无关，本院不予采信。

二审查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，本院对一审查明事实予以确认。

甲主张其并未成为米朵里公司的股东，乙构成缔约过失，应当返还投资款100000元。对此，本院认为，首先，缔约过失责任指在合同缔结过程中，一方当事人违反了诚实信用为基础的先合同义务，造成另一方当事人的损害，因此应承担的法律后果。本案中，甲与乙协商共同设立米朵里公司，根据审理查明的事实，米朵里公司已经成立并进行了经营，双方设立公司的合意已经实现。虽然甲主张乙未将其列为米朵里公司股东，但甲并未举证证明双方就甲是否成为米朵里公司股东达成合意，因此甲提交的证据不足以证明乙存在缔约过失行为，不应承担缔约过失责任。其次，根据审理查明的事实，甲作为实际出资人支付的100000元已投入米朵里公司的经营，现甲以未成为股东为由要求退还投资款，无事实依据。

综上所述，甲的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。