帮信罪的司法解释

2019年10月21日，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称帮信罪司法解释）公布，自2019年11月1日起施行。

《刑法修正案九》以及“帮信罪”司法解释，对网络犯罪的规定作了修正，主要体现在以下三个方面：

1、将信息网络安全管理义务正犯化。

2、将利用信息网络犯罪的预备行为正犯化。

3、将信息网络犯罪的帮助行为正犯化。

帮信罪，在司法实务运用中，存在一些认知上的误区。

帮助信息网络犯罪活动罪，是《刑法修正案九》出台的新罪名，大多数人比较陌生，尤其是普通老百姓。而大多数公检法司法人员对这个罪，包括罪名适用，与上游犯罪的共犯处理，存在很大偏差。一些司法人员习惯于惯性思维，偏重于将此罪行为认定为上游犯罪（重罪）的共犯，这既有传统刑法理论帮助犯为共犯从属理论的主流观点的深远，也有对信息网络空间犯罪新罪名的不习惯不适应。

因此，公安机关往往是以非法利用信息网络犯罪，或帮助信息网络犯罪活动罪立案。刑事拘留时也是以上述罪名拘留；随着诉讼的推进，一般情况下极易变更罪名，有的批准逮捕时就变更为重罪名，如诈骗罪；到检察院审查起诉阶段，往往变更罪名指控为重罪名如诈骗罪、开设赌场罪；到了法院审理阶段，法院也可能变更为重罪名，以诈骗罪、开设赌场罪等上游犯罪的共犯认定，处以更重的量刑。

笔者认为，帮助信息网络犯罪活动罪是帮助犯的正犯化，不能再依照传统的共犯从属理论原理来认定为上游犯罪的罪名。既然《刑法修正案九》将帮助信息网络犯罪活动罪、非法利用信息网络罪正犯化，单独设定为独立罪名，那么可以理解，这类帮助行为将不再适用共犯从属性理论，此罪将和上游犯罪界限分清，使得帮助信息网络犯罪活动罪等信息网络犯罪这类帮助行为，具有独立适用罪名的空间。不如此，帮助行为入罪还是按以往共犯从属性理论定罪，将使《刑法修正案九》，《最高人民法院、最高人民检察院发布《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》将从司法实务操作层面落空，违背了《刑法修正案九》以及“两高”司法解释的制定目的。