律师观点分析
上诉人盐城XX公司（以下简称XX公司）因与上诉人江苏XX公司（以下简称XX公司）企业承包经营合同纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院（2018）苏0902民初6360号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
XX公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判增加赔偿145705元。事实和理由：1.一审应按就近原则,对直接损失应参照2017年4月15日向后至2016年6月16日-6月30日发生的往来共计十个月的利润。2.对于板材价格，一审认定的部分板型与XX公司使用的版型无关，且一审不应当用平均法，价格认定有误。3.一审认定2017年4月13日至2017年7月止，零星发版3万元，利润15000元与事实不符。XX公司三个月的人工就支出17500元，加上房租、水电、折旧、材料合计支出为54000元。
XX公司辩称:1.对于XX公司的损失XX公司不予认可。2.关于板材规格问题，合同中没有约定版型，其中结账的时候，同样的有1050*850、670*550、745*660等规格，这些规格归XX公司加工。双方合同约定的版材价格是21元，而XX公司实际使用的版材价格是17元或者19元，XX公司的销售价格应该降价。3.XX公司说最好的技术人员月工资是6000元，而且不交保险，三个月工资是17500元，跟XX公司报账是4000元一个月，算利润的时候，费用就增大了。
XX公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回XX公司的诉讼请求。事实和理由：1.XX公司未拒绝XX公司搬迁到新厂区，一直明确XX公司要符合环保要求，XX公司出于自身利益的考虑未搬迁，一审对XX公司未能搬迁到新厂区的原因认定错误，认定XX公司明显违约不当。2.XX公司存在员工上班不及时、发版不及时、产品质量不合格等严重的违约行为，导致XX公司的合同目的根本不能实现，还造成XX公司巨额损失。一审认定损失数额较小，显然不当。3.一审中相关证据都是XX公司单方提供的，XX公司质证并未认可，一审酌定的损失依据不足。4.XX公司中止履行是依法行使合同履行抗辩权的合法行为，而不是违约行为。XX公司所谓可得利益损失依法不予以保护。
XX公司辩称:一审中，XX公司已经提过了相关意见，XX公司都已发表了相应的意见。
XX公司向一审法院起诉请求：判令XX公司赔偿XX公司损失295412.8元。
一审法院认定事实：XX公司与XX公司存在长期CTP制版业务合作关系。因XX公司厂区将从盐城市青年西XX搬迁至亭湖区XX，2016年1月25日，XX公司（甲方）与XX公司（乙方）签订《承包合同书》一份，约定：一、时间：从2016年2月15日起至2018年2月14日止。二、地址：现在青年西XX，等新厂房完工后，在XX公司（房租、水、电费装表一律乙方自行负担）。到新公司后，由XX公司指定装潢标准，费用自负，到新厂房的房租一层每年80元每平方米，二层每年60元每平方米。三、价格：0.28每平方米33元，0.15每平方米26元，另收八拼版，九拼版每副2元，价格的调整，依据版材的上下浮动而浮动，现行强邦每平方米21元，一等品，此价甲方保密。四、结算方法：每副版甲方签字确认，每月二十五日前到财务结算，当月开票，次月付款。五、技术要求：甲方的文件或复制到乙方，协助审核，如发现问题急告知，同时乙方负责出校样，经甲方确认后发排，并且承担加角线版面修改或简单拼版，版材的耐印率3万次以上印次（双胶纸除外）。六、赔偿责任：甲方确认的稿件，发错版子或工人无意损坏，承担版材款，乙方因稿件未给甲方确认或发排出错的，承担版材及纸张款，达不到印次，无条件重发版或补发单色版，零星客户自带版材。七、违约：乙方无权将甲方的文档提供给他人使用，一但查实，每副版承担违约金5000元，乙方按照甲方的上班时间配合发排，如因自身原因造成机器等或版材带脏造成员工浪费时间，必须承担员工工资按实计算。合同签订后，XX公司在XX公司原厂区继续为XX公司进行CTP制版加工业务，2017年4月15日后，XX公司搬至新厂区，但未按合同约定将XX公司的CTP制版设备搬迁至其新厂区，且其购置了CTP制版设备自行发版。
2016年4月至2017年1月，XX公司为XX公司CTP制版使用的板材数量分别为：525mm*459mm型号19164张，670mm*550mm型号4张，945mm*700mm型号10956张，1100mm*870mm型号515张，745mm*660mm型号6604张，1050mm*850mm型号2850张。根据XX公司提供的供货单上面的记载，525mm*459mm型号的板材进价为11.5元/平方米，加工后卖价为26元/平方米，则赚取的差价为14.5元/平方米；其余板材的进价为17元/平方米或19元/平方米，卖价为33元/平方米，酌情确定赚取的差价为15元/平方米。庭审中，XX公司主张2017年4月份至2017年7月份，XX公司为XX公司CTP制版的金额为3万余元。同时，根据XX公司提交的帐据，XX公司为XX公司CTP制版的月平均费用分别为：水电费841.66元、房租2000元、折旧费用3428.57元、工资4000元、纳税843.97元，合计11114.2元。
一审另查明，XX公司将每月为XX公司CTP制版的数量进行统计后制成结算单，发送给XX公司进行核对，经核对无误后，XX公司开具相应金额的发票。
再查明，XX公司与各印刷厂签订制版合作合同后，将自有的4台机器设备分别对应每一个合作单位，并安排一名工人负责一台机器进行CTP制版。
一审法院认为，本案争议的焦点为：1.履行《承包合同书》过程中，双方是否存在违约行为；2.XX公司2017年4月15日后的可得利益损失应当如何计算？
依法成立的合同受法律保护。关于争议焦点1：履行《承包合同书》过程中，双方是否存在违约行为的问题。2016年1月25日，双方依法签订《承包合同书》，约定XX公司承包XX公司CTP制版加工业务，该合同书是双方的真实意思表示，属有效合同，对双方均具有约束力。《承包合同书》明确约定合作期间为“2016年2月15日至2018年2月14日”，2017年4月15日后，被告XX公司搬至新厂区，并购置了CTP制版设备自行发版，只与XX公司发生了很少的业务量，直至合同书约定的后期双方不再合作。据此，XX公司的行为明显构成违约，侵害了XX公司的利益。关于XX公司辩称的“XX公司长期经营性的违约行为，导致XX公司生产经营无法同步进行，造成XX公司客户流失，材料损失”，一审认为，在双方制版合作的过程中，虽然XX公司在CTP制版过程中出现质量问题，但其造成的损失较小，且该损失已在双方的往来款中予以扣除，未达到合同解除的程度，XX公司在案涉纠纷发生之前，并未向XX公司提出因制版质量问题解除合同的要求，故一审对该辩称意见不予采信。
关于争议焦点2：XX公司2017年4月15日后的可得利益损失应当如何计算问题。（1）关于板材品牌及价格的约定问题。庭审中，XX公司提出“双方约定使用的板材品牌为强邦，价格为每平方米21元，XX公司以次充好，赚取高额差价”的辩称意见，一审认为双方并未明确约定使用的板材品牌必须为强邦，双方合作时间较长，双方之间具有一定信任基础，且庭审中XX公司亦承认使用的板材品牌是能够看出来的，据此可以看出XX公司对XX公司使用的板材品牌是认可的，故对此辩称意见法院不予采信。（2）关于可得利益损失的计算问题。XX公司与各印刷厂签订制版合作合同后，将自有的4台机器设备分别对应每一个合作单位，并安排一名工人负责一台机器进行CTP制版。其与XX公司签订合同书后，亦按照此种模式，专门安排一名工人负责CTP制版。2016年4月至2017年1月十个月XX公司为XX公司制版获取的利润分别为：525mm*459mm*19164张*14.5元/平方米=66961.65元，670mm*550mm*4张*15元/平方米=22.11元，945mm*700mm*10956张*15元/平方米=108710.91元，1100mm*870mm*515张*15元/平方米=7392.83元，745mm*660mm*6604张*15元/平方米=48707.8元，1050mm*850mm*2850张*15元/平方米=38154.38元，合计269949.68元。据此，可以推算出2017年4月15日至2018年2月14日十个月的利润亦为269949.68元。庭审中，XX公司承认双方在2017年4月份以后合作业务的金额为3万余元，一审酌情确定利润为1.5万元，扣除该笔利润后的总利润为254949.68元。一审结合案情，鉴于双方自2017年7月份之后不再合作，扣除8个月的水电费、房租、工人工资及折旧费等成本费用合计88913.6元后，则可得利益为166036.08元。另，考虑到XX公司在XX公司终止履行合同的情况下，未积极履行减损义务，未能开拓业务市场，发挥设备的生产价值，应当承担相应的民事责任，故一审酌情确定XX公司的可得利益为132828.86元。关于XX公司提出的：（1）“双方未对账，不认可XX公司提供的合作业务数据”，一审认为案涉纠纷由来已久，且双方在承包合同书中明确约定“每副版甲方签字确认，每月二十五日前到财务结算，当月开票，次月付款”，在XX公司已经向法院及XX公司提供板材使用数据的基础上，XX公司应当积极进行对账，其怠于履行自己的权利，视为对自己权利的放弃，故一审依法按照XX公司提供的证据予以核算可得利益损失；（2）XX公司仍有390元损失没有扣除，一审要求其在庭后三日内举证否则视为已扣除，其未举证，故依法认定该项损失费用已经扣除。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决如下：一、XX公司应于判决生效后十日内赔偿XX公司可得利益损失132828.86元；二、驳回XX公司的其他诉讼请求。一审案件受理费5800元，由XX公司负担3192元，XX公司负担2608元。
双方当事人未提交新证据。
本院二审查明事实与一审查明的事实无异，对一审查明的事实本院予以确认。
本案二审主要争议焦点：1.XX公司在本案中是否存在违约行为；2.一审认定的XX公司的可得利益损失数额是否适当。
关于XX公司是否存在违约行为的问题，本院认为，双方签订《承包合同书》，约定XX公司承包XX公司CTP制版加工业务，合作期间为2016年2月15日至2018年2月14日，故双方应严格按照合同约定的内容履行。但在2017年4月15日，XX公司搬至新的厂区，自行购置了CTP制版设备进行了发版工作，XX公司的行为显然违反了双方合同有关将CTP制版加工业务发包给XX公司的约定，一审法院认定XX公司存在违约行为并无不当。XX公司未能搬迁到XX公司新厂区的原因不影响对XX公司违约行为的认定。XX公司上诉认为XX公司存在员工上班不及时、发版不及时、产品质量不合格等诸多的违约行为。对此本院认为，XX公司如存在员工上班不及时、发版不及时等行为，应为在合同履行中的不当行为，XX公司进行了改正，并不能以此认定违约；XX公司的CTP制版极少部分存在质量问题，虽属违约行为，但双方在合同履行过程中也经协商并解决。因此，XX公司主张XX公司的上述相关行为严重违约，不能实现合同目的，缺乏事实依据，本院不予采信。
关于一审认定的可得利益损失数额是否适当的问题。为了合理确定XX公司自2017年4月15日至2018年2月14日期间的可得利益损失，一审法院对XX公司自2016年4月至2017年1月期间的利润进行了测算，并考虑在双方合同实际终止后，XX公司未能积极采取措施减损的实际情况，最终酌情认定XX公司在该期间的可得利益为132828.86元，该认定数额并无明显不当，本院予以维持。XX公司上诉认为XX公司提供的账据等系单方提供不予认可，本院认为该上诉理由不能成立，首先，水电费、房租、工人工资及折旧费等成本费用等成本费用，系XX公司的单方支出，无需双方确认；其次，合同约定“每副版甲方签字确认，每月二十五日前到财务结算，当月开票，次月付款”，如XX公司对一审参照计算的XX公司提供的2016年4月至2017年1月十个月的制版账目不予认可，也应及时提出。
综上所述，XX公司、XX公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6171元，由盐城XX公司负担3214元，由江苏XX公司负担2957元。
本判决为终审判决。
黄权律师