律师观点分析
案情简介及办案经过:
罗X(化名)系个体跑运输的,主要是给修路的工地运送碎石等建筑材料。这个行当在我们当地的惯例是,建筑老板需要材料就给罗X打电话,确定单价和所需材料的数量及质量,罗X到材料供应商处垫资买货并将货物运输至老板指定的工地,然后凭单据结款。鲁X(化名)挂靠XX公司(化名)承接了某铁路的一个标段,该标段贯穿两市三区,鲁X与罗X熟识,没有与XX公司签订运输合同,罗X便向鲁X的工地运材料后也没有及时结清货款及运输费,拖拖拉拉一年也未结清货款及运费。后,鲁X作为经办人给罗X出具了一份对账单,并告知罗X凭对账单到法院起诉XX公司。
罗X找到了我,我通过谈话了解到了更为详尽的情况。XX公司的老总可能涉及刑事犯罪,已经失联。发包方还有部分应付工程款未付,但是工程款支付只能付到XX公司的账户。钱到XX公司账户可能也无法支付罗X材料款。唯一的办法就是及早诉讼,及时采取诉讼保全措施。既然要诉讼先要解决证据和管辖问题。我分析如下:(1)由于鲁X出具的对账单没有加盖XX公司的公章,也没有证据证明鲁X与XX公司的关系,要起诉XX公司证据是欠缺的。(2)诉讼管辖可以是在被告所在地和合同履行地。由于XX公司的住所地在Q市,如果到被告所在地起诉也是舟车劳顿诸多不便,罗X是S县人,施工工地分布在S县、D区和N区,合同履行地究竟在定在哪里合适呢?仔细询问得知,所有材料都是从N区的一个材料厂购买运输至各个工地的,运输合同的履行地可以是事发地、目的地。于是,我建议罗X找鲁X在对账单上陈述所有材料都从N区某材料厂购买运输至工地事实,认可N区是合同履行地。并且让鲁X找到XX公司盖了公章。另外,让XX公司出具了一个发包方有应付工程款未付的证明。所有证据准备就绪,我向N区法院申请了诉前财产保全,扣押冻结了XX公司在发包方的应付工程款,然后提起了诉讼。由于证据充分,保全措施得当,法院判决生效后,立即申请执行,执行非常顺利。罗X的所有权益都得当了保证。
律师点评:
此案件有三个关键点:一是没有签订书面合同,证据不足;二是管辖问题,选择有利于当事人的法院诉讼很重要;三是能否及时诉讼保全保障执行的问题。经办人鲁X与罗X没有根本分歧,只是当事人人不知道需要什么样的证据,这就需要律师指导帮助。证据充分与否是案件输赢的关键。
苏禹铭律师