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一、如何认定抵押合同的成立

　　抵押合同是抵押人和抵押权人设立抵押权的合意。所谓抵押合同的成立，就是抵押人和抵押权人成功地完成了签订抵押合同的全过程，并达到了订立抵押合同的预期目的。抵押合同的成立从实质内容方面应当具备以下条件：

(一)抵押人和抵押权人在签订抵押合同时系真实意思表示，且抵押人须为有完全民事行为能力人，同时抵押人须对抵押财产享有处分权;

(二)抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同;

(三)抵押人和抵押权人就抵押合同的主要内容达成一致，即抵押合同的内容必须符合《担保法》第39条规定;

(四)抵押合同必须依法签订。

二、如何认定抵押合同的生效

　　抵押合同的效力，是指抵押合同必须具备一定的要件后，才能产生法律上之效力。也就是说，抵押合同成立后，能否发生法律效力，并非合同当事人意志所能决定，只有符合生效条件的抵押合同，才能受到法律的保护，才能产生当事人所预期的法律后果。《合同法》第44条“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定”和最高人民法院法释(1999)19号《关于适用<合同法>若干问题的解释(一)》第9条“依照合同法第44条第二款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记等手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应当认定该合同未生效;法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物所有权及其物权不能转移”等规定，是属于认定抵押合同是否生效的法律依据。

　　对于抵抵合同效力认定是否生效，应当根据《担保法》第41条规定“当事人以本法第42条规定“土地使用权抵押、城市房地产或乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押、林木抵押、航空和船舶及车辆抵押、企业设备和其他动产抵押”的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效”、第43条规定“当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效”，上述法律规定抵押合同应当办理抵押物登记手续后方能生效，即需要登记的抵押合同只有经过登记后才具有法律效力。如当事人未办理抵押合同登记手续的，应依法确认双方所签订的抵押合同无效。

华律网温馨提示：

《民法典》自2021年1月1日起正式施行，《婚姻法》《继承法》《民法通则》《收养法》《担保法》《合同法》《物权法》《侵权责任法》《民法总则》同时废止。

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