王XX参加黑社会性质组织罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪。

律师观点分析

【案情简介：】
这是一起重大的涉黑案件，人员众多，案件复杂。起诉书指控程X为黑社会性质组织的组织者、领导者，黑社会成员涉及四十多人，多为陕西籍人员。其中我为王XX进行辩护。其被指控涉嫌参加黑社会性质组织罪（积极参加者）、故意伤害罪二起、寻衅滋事罪。

【办理思路：】
因为被告人参与了三起暴力犯罪，检察机关起诉书认定王XX为积极参加者。同时因为王XX与首犯程X有表亲关系。黑社会的罪名认定很难辩护。那么根据本案卷宗，基本思路为从每起犯罪中的作用、地位、情节做罪轻辩护，最后把积极参加者争取变更为一般参加者。因为实践中，积极参加者量刑为三至五年，一般参加者为一至二年。

【办案经过：】

辩护词

审判长、合议庭：

现根据本案的证据材料，以及庭审，发表以下辩护意见：

起诉书指控王XX二起故意伤害，一起寻衅滋事。同时构成参加黑社会性质组织罪。辩护人先就三起犯罪分别提出辩护意见，最后再陈述参加黑社会性质组织罪。

一、关于故意伤害董XX案。

辩护人对起诉书指控的基本事实和罪名均没有异议。王XX虽然参与了这次犯罪，但王XX并没有持镐把，也没有参与殴打被害人董XX，只是现场目睹，这个事实是没有争议的。这起报复犯罪的提议、组织、策划者也不是王XX。

程XX讲（第四次讯问笔录）：“郝XX、、王茂X用洋镐把把大厨的胳膊、腿打断。”王茂X讲（第三次讯问笔录）：“程XX领着我们........将大厨拉到X县附近河边的干选厂，我和邱XX、郝XX三个人拿镐把打的手和腿。。。”王茂X第十二次讯问笔录：“我和郝XX用镐把打的大厨，当时程XX就在跟前。”王茂X讲（第一次讯问笔录）：“程本X、王茂X用大棒将”大厨”的胳膊打坏，程X说我和王X奇刚放出来，就没动手。”

因此，王XX虽然参与了此次犯罪，但情节轻微显著轻微，可以不作为犯罪处理。

• 二、故意伤害石XX案。

对起诉书指控的事实与罪名没有异议。但是情节上，需要特别强调的是王XX没有持械，暴力程度仍然是限制在拳打脚踢。从被害人的伤情鉴定报告来看，轻伤是由钢管等硬件造成。也就是说被害人的轻伤不是由王XX直接造成。在此起案件中，王XX属于从犯。应当从轻处罚。

马X(第十次讯问笔录)：”是王茂X用镐把追打被害人、打烂汽车玻璃。”在庭审中，辩护人问马X，说殴打的被害人，马X当庭讲是郝建X。王茂X(第三次讯问笔录)：“李X和程本X把对方打到车上，车玻璃砸了。”邱XX(第一次讯问笔录):”那个人开车跑，程X开车拉住，我看见王X过去又喘了几脚。

三、关于殴打王XX、张XX寻衅滋事案。

对事实与罪名没有异议。但王茂X用刀捅伤王XX的后果不应当由王XX承担。对这一危害后果没有共同的预谋、也没有共同的实施行为，属于“实行过限”。是王茂X被王XX反抗之后，临时起意，随身携带的刀具将王XX捅伤。此行为不在共同预谋的范围之内，也超出其他人的预料。因此寻衅滋事的加重后果不应当由王XX承担。

以上三起犯罪，被告人自愿认罪，根据具体的情节，希望做出罪刑相适应的判决。

• 四、关于参加黑社会性质组织罪。

对罪名不予认可，我们认可史XX辩护律师和马X辩护人对不构成黑社会性质组织罪的辩护意见，和我们的辩护意见一致，这里不再赘述。在此基础上，我要强调的是王XX更不是黑社会性质组织罪的成员。

王XX与程XX是基于亲属而建立起来的关系，2010年11月来到代县，在程XX的选厂工作，每月领取工资，是选厂的雇员。与程XX或者所谓的组织不存在相对固定、长期稳定的从属关系、领导关系。王XX不存在上级、没有大哥，也没有下属，来去自由、也不存纪律规约的约束。王XX陆续在X县的生活期间不足一年。2014年7月离开X县，回到宁波打工至案发，在此期间一直再无违法犯罪行为，

退一步讲，如果认定王XX构成此罪。起诉书认定王XX为积极参加者，我们不予认同。根据2009年《座谈会纪要》，认定积极参加者，不仅要求其多次积极参与违法犯罪活动，而且在其参与实施的违法犯罪中一般应起主要作用。在王XX实施的三起犯罪中，明显作用不突出。因此，仅以王XX参加了三次犯罪就此来认定为积极参加者，我们认为是不合适的。情节轻，充其量，就是一般参加者。

综上，王XX不构成参加黑社会性质组织罪，即使构罪认定积极参加者也明显不当。应当落实宽严相济刑事政策，根据王XX具体的犯罪事实、情节、人身危险性、主观恶性、认罪悔罪态度等因素，作出宽严相济，罚当其罪的判决。

谢谢合议庭！

辩护人：郭建文律师

2020年7月31日

【判决结果：】
经定襄县人民法院作出（2019）晋0921刑初34号判决。最终判决：参加黑社会性质组织罪一年有期徒刑，罚金二万元。故意伤害罪一年六个月，寻衅滋事罪三年有期徒刑。合并执行五年有期徒刑。将王XX积极参加者认定为一般参加者。

【办案小结：】
此案共有十名积极参加者，最终判决共有二名变更为一般参加者，王XX就是其中之一。

因为被告人本人不认可黑社会性质组织罪，对其他罪名没有异议。因此在辩护时，辩护律师也不能对黑社会性质组织罪的罪名认可，这个要与当事人的意见一致。但可以表述：如果法院认定被告人构成黑社会性质组织罪，那么应当有以下从轻情节，特别是应当认定为一般参加者而不是积极参加者。在充分尊重被告人本人的辩护意见基础上，又尽可能的对当事人作为更有利的辩护。