前言：本系列的文章为司法观点的梳理与总结，回顾经典案例，体会、思考司法裁判的逻辑，为一线办案的实务人员、研究人员提供富有价值的思路与见解。
本期围绕职务侵占罪数额如何确认的问题进行梳理，以指导案例邱X犯职务侵占案为切入点，总结相关实务观点。
行为人以非法占有为目的，利用职务便利擅自修改网吧优惠措施，从而以极少投入换取巨额资金，给网吧造成巨大损失，其行为已构成职务侵占罪。至于侵占数额，应当以单位实际损失的财物数额为准，而不能以行为人实际的非法所得认定。
邱X在浪淘沙网吧（无锡市春丰浪淘沙网吧有限公司）担任管理人员。浪淘沙网吧对顾客充值上网费用采用充值100元人民币送100元的促销手段。某日，邱X获知浪淘沙网吧的后台管理密码。在其后的近八个月时间内，邱X利用担任管理人员的职务之便，私自修改上网充值优惠措施，在自己仅付人民币125元的情况下，先后多次向其个人控制的多张上网卡内共计充值832 006元。非法占有浪淘沙网吧415 878元。嗣后，邱X将部分上网费转移至其控制的其他上网卡内，为至浪淘沙网吧上网的顾客充值或消费累计达446 250元，并将顾客支付的现金据为己有，违法所得人民币20万余元。至案发时，其上网卡余额为385 756元。案发后，公安机关从邱X处扣押赃款68 667元，从证人王培超处扣押赃款5 300元，邱X亲属自愿代为退赔被害单位13.2万元。 公诉机关以邱X犯职务侵占罪，提起公诉。 邱X的辩护人认为：邱X职务侵占犯罪的数额并非起诉书指控的415 878元，而应为20万元；邱X具有自首情节；邱X系初犯，且归案后自愿认罪，积极退赃，认罪态度较好。请求对邱X予以从轻处罚。 一审法院判决：邱X犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月，并处没收财产人民币3 000元；公安机关追缴在案的赃款73 967元，发还浪淘沙网吧。 邱X不服一审判决，以其犯罪数额应当为20万元，原判认定的41万余元属于未遂，其具有退清赃款、得到被害人谅解、自首等从宽情节为由，提出上诉，请求减轻处罚。 二审法院裁定：驳回上诉，维持原判。 行为人系网吧的管理员，其利用获取的账号，修改网吧充值优惠措施，以少投入获得数额巨大的资金为个人控制，则行为人的行为是否构成职务侵占罪？ 依据《中华人民共和国刑法》的规定，利用职务便利，将本单位财物非法占为己有且数额较大的，构成职务侵占罪。本案中，邱X利用其担任浪淘沙网吧管理人员的职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为符合职务侵占罪的犯罪构成。关于犯罪数额方面，应以单位实际损失的财物数额为准。邱X利用担任管理人员的职务便利，私自更改优惠措施，向其个人控制的会员卡内充值共计832 006元。根据浪淘沙网吧的优惠措施，邱X应支付对价416 003元现金，实际仅支付现金125元，邱X非法侵占网吧415 878元的钱款。邱X在其充值行为完成后，对该415 878元已由其个人实际控制，其侵占行为已经既遂。故邱X侵占浪淘沙网吧钱款的数额应当认定为415 878元。邱X在投案途中被捕获，视为自动投案，并能如实供述自己的罪行，其行为以自首论，依法可以从轻或者减轻处罚。邱X归案后，自愿认罪，其亲属代为退赃，并取得被害单位的谅解，可以酌情予以从轻处罚。 作者：最高人民法院 来源：《人民法院案例选》2010年第4辑(总第74辑)
