辩 护 词
审判长：
贵院受理的谭欣然、车水江、章乾等涉嫌诈骗罪[酒托]案，浙江朋成律师事务所接受章乾父亲的委托与授权，指派王定高律师担任其辩护人，现辩护人发表如下辩护意见，盼贵院予以考虑：
一、孤证不足采信——现金数额扣除。
笔录呈现35人受害，其中谭萧虎、包任长、侯尊刚、董小花等均有现金账。然而，所有现金数额都是孤证，全凭受害人一张嘴，说多少就是多少，没有足够强的说服力。不能达到“排除一切合理怀疑”的刑事证明标准！
受害人被骗到做笔录，有的长达一、两个月的时间，有没有可能记错——有可能；受害人难免心怀愤懑，数字上多报一两笔，有没有可能——有可能；有的钱，银行卡刷过，却产生印象模糊以为现金还有一笔，也有可能……
不要说刑事案件，就是民事案件，也不能原告说多少就多少，其它佐证，总要有的！
二、受害人述称的银行转账。
严格讲，既然受害人提到是银行转账，肯定得提供银行流水；否则若受害人说有，嫌疑人和辩护人说没有，这是说不清楚的。我们注意到，部分账单虽然受害人没有提供银行流水，但是能够在谭欣然账单中找到对应。比如侯武勇的620元，袁明湖的1240元；出于办案效率的考虑，虽有瑕疵，亦能勉强认可。
然而，李涛的1560元、朱一民的420元、贺强的1610元等等；受害人既没提供银行流水，谭欣然账单又找不到对应。这些账目，比现金账更加不值得推敲，因为它们甚至在一定程度上是被证伪的，否则怎会在两边都没有证据佐证呢？
另外，谢周武的1610元，没附银行流水，结合其陈述，在谭欣然账目中，只能找到370元、920元两笔。刘飞的4820元中，明显存在多账号转出痕迹，该痕迹本身就表明，刘飞可能存在记忆错误，部分的钱，应该是别处的消费。为进一步确证，辩护人又在谭欣然账目中进行核查，确实只有620元、540元两笔款项，1120元、2240元、300元，这三笔款是没有的。
从谢周武、刘飞的记忆错误也可以呈现出这样一种可能性，受害人可能对当初账目的记忆未必特别清楚。不排除这样一处可能，部分证人需要依靠银行、短信记录的提示报出的被骗数字；然而，这些提示源本身，又不完全属于谭欣然处的消费。
既然有这样一种可能性，不能够对应账目就不符合“排除一切合理怀疑”的证据标准，应当予以排除。
三、章乾数额，根据日期排除的问题。
3月12号左右，章乾开始放风，张是有工作的，有时上班，有时过来放风。即便不上班时，有时在、有时不在，是为随机参与；成为股东前，他只需要对其明确参与的金额负责。
3月18日左右，成为股东，自此才需要对所有金额负责。所以，3月17日所得，未必与章乾有关，按“疑罪从轻”规则，该款应当在章乾嫌疑金额中，予以扣除。
鉴此：
1.确定没有章乾参与的受害人一共是以下8名，他们的名字分别是：刘万川、龙广林、许剑杰、李金友、吴付朝、刘祥成、方小陆、葛强强，因为这些受害人的受害日期均在3月9日之前。
2.章乾有可能有参与，也有可能没有参与的一共是受害人，分别是以下3名，他们的名字是：许志胜、任小军、胡桢桢，因为它们参与的时间，未必在章乾成为股东之后，只有章乾成为股东之后，才确定无疑地需要对他们对应的金额负责。
3.章乾参与的概率极高的受害人，一共是24名，他们的名字分别是：……，因为他们受骗的时间，均在4月4号之后；如此看来，几乎可以确定，这个时候章乾已经是谭欣然的股东。
四、相较于小默，其它三股东参与度较低；相较于其它三股东，章乾参与度较低。
谭欣然笔录P48、P50等明确显示以下信号，其他人笔录里也有映证：
1.谭欣然与车水江最早发起，约一星期后黄将军入股，约又一个星期章乾才入股，所以参与时间上，章乾最短。
2.案件抽成分三部分，50%归组织者“小默”，30%酒托女，四股东加在一起，分20%。
酒托诈骗核心，在寻找、组织、管理酒托女，联系键盘手，这些工作，都是小默在做。同时，小默也是分钱最多的人，是整个酒托诈骗的操盘手、组织者、领导者，他，处于食物链顶端。
故以小默为参考系，其他所有人，应为更轻。
3.四股东内部作用比较，谭欣然30%、车水江30%、黄将军30%，唯独章乾，只有10%的分成比例。20%*10%，章乾只能拿到可怜的2%，贡献决定收获，章乾对整个系统，所起作用甚微。
更重要的是，这个酒托体系一旦建立，其实是不缺运行资金的，谭欣然他们承诺给章乾股份，无非只是一种工资支付方式，是为了留住他，能让他望风，而不是让他真的参与店面的经营管理。
4.咖啡厅组建、店内管理运营、商品采购、商品价格制订，以上所有工作，章乾均未参与。章乾所做，一直都是放风，这种边际性工作，其作用类型，为典型的辅助作用。
5. 笔录里也有反映，章乾所起的作用，就是望风。打家劫舍也好，杀人放火也罢；望风，都是典型的从犯。
综上：小默为全案核心，理当参照标准刑予以处罚，其它三股东比小默的作用较小，章乾比其它股东作用更小、参与时间又最短，故辩护人认为，章乾可以认定为“从犯”。
五、坦白情节。
自始至终，对参与过诈骗这一事实，章乾是加以坦白，并予认可的。根据最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》第三条第6款第（1）项之规定，如实供述自己罪行的，可以减少基准刑20％以下。
六、自愿认罪。
鉴于，章乾已当庭表示认罪，根据最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》第三条、第7款之规定，对于当庭自愿认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的10％以下。
综上，辩护人认为，公正是刑法的第一生命力。既然章乾涉案金额相对较低、参与时间最短，且他在四股东里，所起作用最小，所从事工作最为边缘性。重罪重判，轻罪轻判；盼贵院对其从轻处理，辩护人并建议对章乾施以缓刑。
浙江朋成律师事务所
律师：
二〇一六年十月三十一日