马俊哲律师
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施工单位与农民工存在劳动关系

作者:马俊哲律师时间:2018年12月07日分类:劳动浏览:383次举报


 [案情概述]


  某建设工程公司承揽了某单位办公楼的建设工程,并将室内装修工程分包给没有相应施工资质的狗蛋。狗蛋招用狗剩从事该室内装修工作。狗剩在工作中受伤,并向劳动争议仲裁委员会提起申诉,要求确认其与某建设工程公司之间存在劳动关系。劳动争议仲裁委员会裁决狗剩与某建设工程公司存在劳动关系。某建设工程公司不服该裁决,向法院提起诉讼。

【意见分歧】

  关于狗剩与某建设工程公司之间是否存在劳动关系,形成了两种不同的意见:

  1、狗剩与某建设工程公司不存在劳动关系

  某建设工程公司已将室内装修工程分包给狗蛋,该工程由狗蛋独立完成,狗蛋招收工人完全由狗蛋自己作主,某建设工程公司无权干涉,狗剩是由狗蛋招用的工人,工资也由狗蛋支付,狗剩不受建筑公司管理,与建设工程公司没有关系,不存在劳动关系或事实劳动关系。

  2、狗剩与某建设工程公司存在劳动关系

  狗剩虽不直接受建筑公司管理,而是受狗蛋领导和管理,由狗蛋支付工资,但狗蛋无相应施工资质,不具有合法的劳动用工资格和经营资格,无法与狗剩形成劳动关系,而应追溯到具有合法劳动用工的用人单位即某建设工程公司。

[评论分析]

  小编同意第二种意见。

  建设单位将建设工程发包给施工单位后,施工单位又转包或者违法分包给不具有相应建筑施工资质条件的实际施工人,再由实际施工人招收工人完成施工,这是当前建筑行业的普遍现象。关于施工单位与违法分包人招用的工人是否形成劳动关系,可从以下几个方面进行分析:

  1、《中华人民共和国建筑法》第29条第3款规定:禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。因此,某建设工程公司将室内装修工程分包给狗蛋,系违法分包;狗蛋作为自然人,自然人不具备用人单位的主体资格。不能与狗剩形成劳动关系,狗剩的劳动权利无法得到保障。建设工程公司将工程分包给狗蛋,只能认定狗蛋是建设工程公司的员工,是建设工程公司在工作中对自己公司员工的工作安排,且狗蛋承包的工程是建设工程公司业务的组成部分,因此,狗蛋招用员工的行为可理解为狗蛋代理建设工程公司招用员工的行为,为保障劳动者的合法权益,应认定狗剩与建设工程公司之间存在劳动关系。

  2、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》[劳社部发(2005)12号文件]第四条规定:“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”

因此,建筑施工、矿山企业等具备用工主体资格的用人单位将工程(业务)或经营权实行发包时,应选择具备用工主体资格和相应资质的的承包人。若该承包人具备用工主体资格,则该承包人所招用的劳动者就与该承包人形成劳动关系,由该承包人对其招用的劳动者承担责任。如果发包人选择的承包人不具备用工主体资格,则发包人在选择承包人时没有尽到自己的注意义务而将工程发包给没有相应资质、不具备用工主体资格的人作为承包人,应由发包方承担责任。

  3、为了维护劳动者的合法权益,制止建筑施工企业违法分包行为,促进建筑施工业人力资源市场健康有序发展,应当认定施工单位与违法分包人招用的员工形成劳动关系。这种裁判思路,减轻了劳动者举证证明劳动关系存在的责任,实现了救济的快捷。

 


马俊哲律师,广州电视台《经济与法》频道法律顾问;中共广州市委全面依法治市委员会守法普法协调小组及广州市法治宣传教育领导小... 查看详细 >>
  • 执业地区:广东-广州
  • 执业单位:广东天穗律师事务所
  • 律师职务:专职律师
  • 执业证号:1440120********21
  • 擅长领域:劳动纠纷、刑事辩护、婚姻家庭