[案情]

2007 年8月12日上午，刘X顺诉宋X伦民间借贷纠纷一案在浚县人民法院钜桥人民法庭开庭审理。庭审结束后，宋治伦及其妹妹宋X菊以宋X伦已经清偿了刘X顺所起诉的借款为由，共同指使杨X顺、杨X科(二人均另案处理)将刘X顺已在法庭上出示的借据抢回。杨X顺、杨X科即在刘X顺回家的路上等候。待刘X顺到达后，杨X顺从背后搂住刘X顺，杨X科动手对刘X顺进行殴打。杨X顺、杨X科从刘X顺身上搜出一串钥匙，并将刘X顺自行车前篮里的三件衣服抢走，从衣服中翻找出法院传票一张、收据两张(均不是宋X菊、宋X伦指使要抢回的借据)。杨X顺、杨X科将搜到的收据带走，其余物品丢弃于玉米地里。杨X顺另从衣服内搜出现金人民币50元自行消费。

[分歧]

本案在审理过程中，形成了以下二种观点：

第一种观点认为，被告人宋X菊、宋X伦共同指使他人非法对被害人的身体进行搜查，二被告人的行为均构成非法搜查罪。

第二种观点认为，被告人宋X菊、宋X伦以非法占有为目的，共同指使杨X顺、杨X科采用暴力手段，抢劫他人持有的欠条，因被害人当时未随身携带欠条，致使杨X顺、杨X科抢劫未果，属未遂，故二被告人的行为均构成抢劫罪(未遂)。

[评析]

笔者同意上述第二种观点，理由如下：

抢劫罪是以非法占有为目的，对财物的所有人、保管人当场使用暴力、胁迫或其他方法，强行将公私财物抢走的行为。本罪侵犯的客体是公私财物的所有权和公民的人身权利;在客观方面表现为行为人对公私财物的所有者、保管者或者守护者当场使用暴力、胁迫或者其他对人身实施强制的方法，立即抢走财物或者迫使被害人立即交出财物的行为;主观方面表现为直接故意，并具有将公私财物非法占有的目的。而非法搜查罪是指非法对他人的身体或住宅进行搜查的行为。该罪侵犯的客体是他人隐私权;该罪一般是以非犯罪的目的(如为了查找失物)行为为前提，如果行为人出于其他犯罪目的(如为了抢劫)而对他人人身或住宅进行搜查的，应以目的行为吸收非法搜查行为，按目的行为定罪。具体到本案来说，本案中的欠条是债权人对债务人享有的债权的凭证，是可实现的财产权，属于一种特殊财物，而非隐私权;在客观方面，宋X菊、宋X伦共同实施了指使杨X顺、杨X科采用暴力手段抢劫他人持有的欠条的行为，杨X顺、杨X科从刘X顺衣服中翻找欠条的行为是实施抢劫的手段行为，而非目的行为;在主观方面，宋X菊、宋X伦有消灭债务的目的，也就是说有非法占有的目的。综上所述，宋X菊和宋X伦的行为符合抢劫罪的犯罪构成要件。但杨X顺、杨X科在实施抢劫的过程中，因被害人未随身携带欠条，致使杨X顺、杨X科抢劫未果，即宋X菊、宋X伦所指使的犯罪行为因其意志以外的原因而未能得逞，属未遂;杨X顺将其在被害人衣物中翻找出的50元人民币非法占有，其行为属于宋X菊、宋X伦实施抢劫犯罪行为的超限行为，应由杨X顺自己对此承担相应的刑事责任，宋X菊、宋X伦对此不承担责任，故二被告人的行为均构成抢劫罪(未遂)。所以，笔者认为第一种观点，即对宋X菊、宋X伦抢劫欠条的行为定性为非法搜查罪是不正确的。