西安婚姻家事李永强律师

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良心帖:啥时候离职有钱拿!如何辞职没风险

发布者:西安婚姻家事李永强律师|时间:2020年10月14日|分类:劳动纠纷 |348人看过


良心帖:啥时候离职有钱拿!如何辞职没风险

哪些情况下解除劳动合同,单位需要支付经济补偿金?别急,小编今天一一为您道来!

一、劳动者单方解除:

单位违法:

★ 用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;

★ 用人单位未及时足额支付劳动报酬的;

★ 用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的;

★ 用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;

★ 用人单位乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;

★ 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由手段强迫劳动者劳动的;

★ 用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。

★ 用人单位不支付劳动者延长工作时间的工资报酬(即加班费)的;

★ 用人单位低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。

注意:最后两项未及时足额支付劳动报酬的行为,是否以及如何支付经济补偿金在实践中还要区分原因,具体问题具体分析。

二、用人单位单方解除:

1.非过错性解除:

★ 劳动者患病或者非因工负伤, 在规定的医疗期满后不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

★ 劳动者不能胜任工作, 经过培训或者调整工作岗位, 仍不能胜任工作的;

★ 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。(如公司搬家、转制、业务调整等)

注意:以上解除劳动合同,用人单位须在提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资(即代通知金)。


2. 裁员:

★ 用人单位依照企业破产法规定进行重整的;

★ 用人单位生产经营发生严重困难的;

★ 企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;

★ 其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。

注意:需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员。

三、双方协商

用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同。

四、劳动合同终止

★ 劳动合同期满,企业不续订;

★ 用人单位被依法宣告破产的;

★ 用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;

★ 法律、行政法规规定的其它情形。


链接:经济补偿金的支付标准

(1)按照工作年限计算:经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

(2)何为“月工资”:本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

(3)经济补偿金有上限:劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的月工资标准按本地区职工月平均工资三倍的数额计算,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。


如何辞职没风险,先把以下各种情况屡清楚先?

案例背景

4月14日早上,作家冯唐通过微博上传了一张加上标点符号仅有10个字的辞职信:“世界那么大,我想去看看。”落款时间为2015年4月13日。在证实其作者是一个有着11年教龄的河南省实验中学顾老师后,文中还附上了网友的祝福和评论,阅读量持续上涨。


  与此同时,还有一张署名王大伟的职工辞职申请表也引爆网络。该辞职职工填写的“离职原因”是:“回家炒股”。申请时间为2015年4月14日,计划正式离职时间为2015年4月15日。而主管经理审核意见是:“股市有风险,入市需谨慎。”人力资源部审核意见是:“被套了再回来”。主管副总审批意见是:“赚到大钱了,来入股,成为股东。”也不知是赞赏还是调侃。


关注一:

  员工提交辞职报告后,是否需要单位批准?


  根据我国劳动法,用人单位单方解除劳动合同必须具有法定理由,而劳动者单方解除劳动合同是不需要说明理由的,这是劳动法对于劳动者的倾斜性保护,但劳动者仍然应当提前30日以书面形式通知用人单位;在试用期内提前解除劳动合同,应当提前3日以书面形式通知用人单位。


  根据劳动部办公厅《关于劳动者解除劳动合同有关问题的复函》(劳办发〔1995〕324号):“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,既是解除劳动合同的程序,也是解除劳动合同的条件。劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,解除劳动合同,无需征得用人单位的同意。超过三十日,劳动者向用人单位提出办理解除劳动合同的手续,用人单位应予以办理。但由于劳动者违反劳动合同有关约定而给用人单位造成经济损失的,应依据有关法律、法规、规章的规定和劳动合同的约定,由劳动者承担赔偿责任。劳动者违反提前三十日以书面形式通知用人单位的规定,而要求解除劳动合同,用人单位可以不予办理。劳动者违法解除劳动合同而给原用人单位造成经济损失,应当依据有关法律、法规、规章的规定和劳动合同的约定承担赔偿责任。”


  《劳动合同法》第五十条规定:“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”第八十九条规定:“用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明,由劳动行政部门责令改正;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。”


提前通知解除劳动合同需注意如下事项:


1)应当注意您的辞职书面文件的措辞,建议使用“解除劳动合同通知书”或“辞职通知书”,不宜使用“辞职申请书”。因劳动合同解除权系单方权利,无需申请。如果使用“申请书”,司法实践中可能会被认为系您发出协商解除劳动合同的要约,协商解除需双方意思一致方可达到目的。因此,为确保您辞职无碍,宜用“通知书”;


2)解除通知一定要送达公司,您保留送达的证据。如果您将辞职通知交给公司但未签收,到时发生争议时公司会反过来说您未通知即擅自离职,属旷工行为,这样将对您非常不利。如果公司不签收,建议使用EMS方式快递辞职通知书,并在EMS详情单上注明所寄文件为“解除合同通知书”或“辞职通知书”,即使公司拒签EMS,您亦可凭邮政局的退件凭条证明您已经履行通知义务,系公司拒签。



网友疑惑——

  也许有人会问:如果劳动者提前辞职,单位可以要求他支付违约金或扣发他最后一个月的工资吗?关于违约金,《劳动合同法》规定,用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议,约定服务期。劳动者违反服务期约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。除了因提供专项培训费用进行专业技术培训所约定的服务期以及竞业限制这两种情形之外,不得约定由劳动者承担违约金。至于工资是劳动者的劳动所得,因为职工提前辞职,公司扣除一个月的工资无任何法律依据。


  尽管单位随意不能要求劳动者支付违约金,也不能扣发他的工资,但是由于劳动者未履行法定的提前通知义务,迫使公司从外地紧急调人,或者不得不安排企业员工加班的,新员工来沪所需的交通费、住宿费或者其他员工加班费的差额等,就是劳动者违约辞职给公司带来的实际损失,公司可以要求赔偿。


  因此,劳动者提前解除劳动合同是否提前30日书面通知用人单位很重要,对于是否履行了这一程序一定要留有证据,劳动者在递辞职书时,一定要保留用人单位签收的证据,以证明确在30日前曾向用人单位提交过书面辞职的通知。


关注二:

  员工提出辞职后,离职日期如何确定?


  依照《劳动合同法》第三十七条规定,劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。这也是给予用人单位以必要时间填补因劳动者辞职而造成的职位空缺,保证用人单位工作的连贯性。以上案例中顾老师没有明确离职日期,王大伟计划离职日期为申请离职的第二天,但是劳动者与用人单位之间的劳动合同是否必须履行至30天的预告解除期满则取决于用人单位的选择,所以用人单位既可以要求他俩30天以后离职,也可以批准第二天就离职。


  坦率说,案例中王大伟几位领导的审核意见不管多么语重心长,都不宜批在辞职申请表上。辞职申请表上主管经理和人力资源部审核意见,应当结合该员工的具体情况,对于工作交接和离职日期等提出明确建议。

  实践中如果劳动者在辞职报告中明确30日以后才离职,用人单位是否可以在劳动者通知辞职后当即解除劳动合同呢?这个问题学界尚存争议,就此产生的劳动争议,司法实践中既有支持用人单位当即解除的判例,也有不支持用人单位当即解除的判例。


  笔者还是建议用人单位尽量尊重辞职劳动者本人真实的意思表示,或者与劳动者协商确定提早离职日期,并支付离职后30日的工资作为补偿。不管怎么说,根据法律规定,劳动者提前解除劳动合同需提前30日书面通知用人单位,而如果他不履行提前通知义务则为违法,而履行了提前通知义务却被当即解除劳动合同,那么这一个月的生活来源岂不没有着落?这也不利于鼓励劳动者履行提前通知义务。


关注三:

  员工提交辞职报告后,可以反悔吗?


  《劳动合同法》第37条,就劳动者单方预告解除劳动合同做出了规定:“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同”。该规定赋予了劳动者“辞职权”,这种权利是一种“形成权”,即法律赋予权利人通过单方意思表示对另一方的法律状况予以影响的权能,无须用人单位做出承诺,自送达用人单位后即发生法律效力。


  根据我国民法的相关理论,撤回是针对未生效的法律行为;而撤销则是针对已经生效的法律行为。形成权可撤回,但不可撤销。权利人行使形成权的单方法律行为可以撤回,但是权利人撤回行使形成权的意思表示应在行使形成权的意思表示到达相对人之前或与行使形成权的意思表示同时到达相对人。行使形成权的单方意思表示到达相对人时,即对相对人产生法律效力。据此,职工的辞职报告一般只可在单位接收前撤回,但不可撤销,除非对方同意。  


当然,这指的是书面辞职报告。书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。



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