刑事律师辩护技巧

                                             林陈秀律师 咨询15958798680

    一、要善于准确归纳并找出辩护的法定理由。

     律师凭什么为被告辩护?我国《律师法》第二十八条规定：“律师担任刑事案件辩护人的，应当根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益”。《刑事诉讼法》第三十五条也作了内容相同的规定，只不过是该规定不仅对律师适用，对非律师的其他辩护人也同样适用。对于律师辩护的法定理由，归纳出以下四类。

   1、无罪或不负刑事责任辩护的法定理由。在我国《刑法》和《刑事诉讼法》中，可作“无罪辩护”或不负刑事责任辩护的情形大致有三种：

一是刑法不认为犯罪的:

    ①《刑法》第三条法无明文不为罪，②《刑法》第十三条“情节显著轻微危害不大的”不为罪，③《刑法》第十六条“不可抗力”或“不能预见”原因造成的危害行为不为罪；④《刑事诉讼法》第一百六十二条第(三)项“证据不足”的无罪推定；

二是刑法规定不负刑事责任的:

① 如《刑法》第十六条年龄方面未满十四周岁的人犯罪的不负刑事责任，

② 已满十四周岁未满十六周岁的除犯故意杀人、故意致人重伤或死亡、抢劫、强奸、贩毒、放火、爆炸、投毒等八项罪名以外的不负刑事责任，

③《刑法》第十八条精神方面完全性精神病人犯罪或间歇性精神病人在精神不正常时犯罪的不负刑事责任，

④《刑法》第二十条正当防卫不负刑事责任，

  ⑤《刑法》第二十一条紧急避险不负刑事责任；

三是刑法不予追究的:

    ①《刑法》第八十七条规定已过追诉时效的不再追究，

    ②《刑事诉讼法》第十五条第(四)项规定自诉案件受害人不起诉或撤回起诉的，不予追究。

  2、从轻、减轻或免除处罚辩护的法定理由。

    在犯罪主体刑事责任能力方面的有：

    ① 年龄方面已满十四周岁未满十八岁的，

    ② 精神方面间歇性精神病人，生理方面又聋又哑的人、盲人等；

    ③ 在主观方面恶性程度较小的有：防卫过当、紧急避险过当、预备犯、未遂犯、中止犯等；

    ④ 在犯罪作用方面较小的有：从犯、胁从犯；

    ⑤ 在犯罪后将功折罪的表现有：自首、立功等。

    ⑥ 此外，还有一些特殊规定，例如，《刑法》第十条规定在国外受过刑罚的可以免除或减轻处罚；

    ⑦ 《刑法》第三十七条规定犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除处罚；

    ⑧ 《刑法》第四十九条规定犯罪时未满十八周岁的人或审判时怀孕的妇女，不适用死刑等。

  3、罪轻辩护的法定理由。通过此罪与彼罪之辩改变定性，将重罪辩成轻罪，最终提出罪轻辩护观点。主要有：

   ①一是主观上的重罪变轻罪，如将故意杀人罪辩成过失杀人罪：

    ②二是单一主体上的重罪变轻罪，如公职人员的贪污罪辩成非公职人员的职务侵占罪；

   ③三是单一主体变成双重主体，例如将自然人犯罪辩成单位犯罪，我国对单位犯罪的处罚是对单位适用财产刑，对自然人则刑减一等，特别是没有死刑；

   ④四是时间差上的罪轻，《刑法》第十二条规定，以修订后的《刑法》实施日1997年10月1日为界，在此前所犯罪行，按从旧兼从轻原则处理；

五是多人犯罪中的罪轻，如前所述共同犯罪或犯罪集团中的从犯、胁从犯； 六是多罪中的罪轻，根据数罪并罚原理，将数罪辩成一罪，以达到罪轻而从轻、减轻处罚的目的。

  4、注重抗辩从重处罚的理由。

    我国《刑法》明文规定应当从重处罚的情形有：

    ①《刑法》第二十九条规定的“教唆不满十八周岁的人犯罪”的教唆犯，

    ②《刑法》第六十五条、第六十六条规定的累犯。

    实践中公诉人要求酌定从重处罚的还有：

    (1)犯罪集团中的首要分子相对于主犯，

    (2)教唆犯相对于被教唆犯，

    (3)惯犯相对于偶犯，

    (4)受过刑事处罚的人重新犯罪(又不构成累犯)相对于初犯，

    (5)拒不如实坦白供述罪行的，

    (6)拒不退赃或拒不交代赃款去向的。

二、不要忽视对被告有利的酌定情节。

   相对于法定情节而言，酌定情节指的是法律没有明文规定，但依法学理论和司法实践，可以酌情考虑对被告人从轻或减轻处罚的情节。

1、性质上的酌定情节。从法理上讲，相对于直接故意的间接故意，相对于积极作为的消极不作为，都是司法实践中经常考虑的从轻处罚酌定情节。例如，司法实践中同是受贿罪，对被动收贿者的处罚往往轻于主动索贿者，间接故意杀人的处罚也轻于直接故意杀人。

2、主观恶性程度的酌定情节。民事纠纷引出的刑事犯罪相对于偶发的刑事犯罪，突发性犯罪相对于预谋性犯罪，出于义愤的犯罪相对于无缘无故的犯罪，处罚都轻重有别。

3、犯罪后因交代罪行或退赃而形成的酌定情节。例如，湛江走私受贿案中市委书记陈同庆受贿110万元，茂名海关关长杨洪中受贿180万元，依法应当判处死刑，但法院考虑他们积极退赃，两人都被判了死缓，让陈同庆和杨洪中“捡回一条命”。又如，陈同庆之子陈励生犯走私普通货物罪，数额特别巨本该判处死刑，但法院以其“案发后投案自首并坦白交代罪行”为由，轻判其死缓，留其一命。