妻子出轨，能否获得扶养权？

(作者：秦阳律师、刘星)

【案例】

2012年12月，方某（男）与荣某（女）办理结婚登记，2013年12月生下一女名为方千千，2013年12月至2016年12月，双方共同抚养方千千，荣某在家照顾孩子。2016年冬天双方因故发生冲突，女方指责男方好吃懒做，无能力养活家庭，男方指责女方对婚姻不忠（并持有女方出轨的聊天记录）

荣某带着女儿方千千回娘家，并起诉离婚。男方不同意离婚，并带着亲戚趁荣某等人不注意将孩子抢走，2016年冬至2019年1月，方千千由方某家抚养。2019年1月，女方荣某去看望任千千时，看到孩子，穿着盖不住肚子的薄衣服，在冷天瑟瑟发抖着，脏兮兮的蹲在门口玩泥巴，女方心疼孩子，趁着男方家不注意将孩子抢走。

【争议焦点】争取抚养权还有哪些法定理由；女方有过错是否阻碍其获得扶养权；7岁半的方千千的意见法院是否采纳；

一、女方有过错是否阻碍其获得扶养权？

根据《民法典》第1091条之规定，有下列情形之一的，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（1）重婚；（2）与他人同居；（3）实施家庭暴力；（4）虐待家庭成员；（5）有其他过错。本案中，女方有出轨行为，男方有权要求损害赔偿。但女方的过错只涉及财产问题，对抚养权的争取影响并不大。

二、7岁半的方千千的意见法院是否采纳？

根据《民法典》第1084条之规定，离婚后，不满两周岁的子女，以由母亲直接抚养为原则。已满两周岁的子女，父母双方对抚养问题协议不成的，由人民法院根据双方的具体情况，按照最有利于未成年子女的原则判决。子女已满八周岁的，应当尊重其真实意愿。

本案中，如果女方已满8周岁，视为有独立发表意见的能力，法院应当尊重其真实意愿。但本案中，方千千只有7岁半，法官是否应当尊重？这给予了法官一定的自由裁量权，7岁半的孩子发表的意见，实践中法院也会充分考虑。所以，律师在取证时，可以让孩子出庭或以录制视频的方式，说明想跟随父亲生活还是母亲生活。

三、想获得扶养权，还有哪些争取理由？

根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》婚姻家庭编的解释<一>第46条之规定， 对已满两周岁的未成年子女，父母均要求直接抚养，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：

（1）已做绝育手术或者因其他原因丧失生育能力；

（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利；

（3）无其他子女，而另一方有其他子女；

（4）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或者其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活。

《解释一》第47条 父母抚养子女的条件基本相同，双方均要求直接抚养子女，但子女单独随祖父母或者外祖父母共同生活多年，且祖父母或者外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或者外孙子女的，可以作为父或者母直接抚养子女的优先条件予以考虑。

本案中，女方的代理人还提出了其他争取抚养权的理由如：荣某的经济收入比方某更稳定；荣某的家庭环境更和谐，有利于方千千的健康成长；荣某照顾时间最长，付出的最多，与女儿感情深厚；方千千的外祖父母有能力并特别愿意协助照顾方千千等。