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关于劳动合同需要注意的5大问

发布者:韩洁蕾律师|时间:2019年05月23日|分类:律师随笔 |64人看过


作者:韩洁蕾 上海德禾翰通律师事务所


Q1:劳动合同法到期,用人单位与劳动者不再续签劳动合同,用人单位需要支付“N+1"的经济补偿?

"N+1"中的”1"也就是我们常称的“代通金”。根据劳动合同法的相关规定,只有3种情形用人单位需要支付劳动者代通金,而劳动合同到期的不在此列。

存在以下情形之一且用人单位没有提前三十日以书面形式通知劳动者解除合同的,用人单位需向劳动者支付代通金:(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。


Q2:用人单位在《劳动合同》中可以任意约定劳动者支付违约金的情形?

根据《劳动合同法》的相关规定,用人单位可以要求劳动者承担违约金的情形只有竞业限制违约金及服务期违约金两种,而劳动法律关系本身仍属于社会法范畴,故司法实践中对除此2种以外的违约金条款的约定均认定无效。

而根据2018年发布的《上海市浦东新区人民法院2017年度劳动争议审判白皮书》中提及,部分观点对于“返还兼职期间的工资报酬”约定虽然在形式上表现为让劳动者支付一定的钱款,但其系劳动者因兼职可能影响其正常劳动而赋予用人单位对其正常劳动对价予以扣减的措施,其性质并不等同于惩罚违约行为而约定的违约金,而仅属于违约责任的一种承担方式;而且基于用人单位对劳动者兼职所造成的损失难以有效举证的实际情况,故对“返还兼职期间的工资报酬”条款约定应认定有效。


Q3:劳动者与用人单位存在竞业限制协议的,只要因为用人单位原因导致三个月未支付经济补偿的,劳动者可以不履行竞业限制义务?

根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》规定,因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿,劳动者可以请求解除竞业限制约定。但在未解除该约定前,劳动者仍应履行竞业限制义务,否则用人单位可要求劳动者承担违约责任。此外,若劳动者在诉讼中也未请求解除该协议或约定,而用人单位要求劳动者继续履行竞业限制义务的,劳动者仍应继续履行。


Q4:用人单位没有设立工会的,单方解除劳动合同可以不通知工会?

根据《劳动合同法》及相关司法解释的规定,用人单位单方解除劳动者的应事先通知工会,没有工会的,应通知用人单位所在地工会,否则可能因解除程序违法而被认定违法解除。根据2018年上海二中院发布的劳动争议白皮书中 提及“违法解除中最为普遍的情况是违反法定程序解除,比如没有通知工会、听取工会意见、没有提前30日进行通知等,即使实体合法,也应支付赔偿金或代通金。”


Q5:微信中的聊天记录足以证明我想要证明的内容了?

电子证据在司法实践中的认定仍非易事,首先基于微信并非实名制且部分使用者也没有绑定银行卡,甚至部分使用者并没有使用自己名字登记,故使用者身份认定难,其次电子证据易篡改,故未经公证的微信聊天记录并非一定会被采纳,建议仍应提供其他证据一并证明待证事实。此外,基于部分电子证据系用人单位控制如用人单位系统中的邮件、聊天记录,有可能的话劳动者可通过电子存证技术予以固定。




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