离婚子女抚养权司法裁判规则（上）

（重庆海力律师事务所  覃旭律师  2018-08-20）

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近年来全国离婚率高居不下，呈不断上升趋势。2018年上半年，在539.6万对夫妇结婚的同时，193万对夫妇离婚，离婚与结婚比例达35.77%。2018年上半年，重庆有146757对登记结婚，有71778对登记离婚，离婚与结婚比例达48.91%。婚姻自由，离婚自由，人民在追求自由的同时，无辜受伤者是自己的子女，婚姻关于子女抚养权等的立法体现了对子女的保护。

在离婚中，对子女的处理主要涉及子女的抚养权、抚养费以及变更抚养权等问题。

一、子女抚养权的裁判思路

在离婚案件中，法院的裁判思路是以有利于子女身心健康、保障子女合法权益为原则，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。

（一）子女的年龄

1、两周岁以下的子女

（1）一般随母方生活。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。

（2）特殊情况随父方生活

母方有下列情形之一的，子女不宜与其共同生活或确无法随母方生活的，可随父方生活：

A.患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的，如癌症；

B.有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的，有抚养条件不尽抚养义务主要是指有遗弃、虐待行为；

C.因其他原因，子女确无法随母方生活的。比如，母方被判刑、有严重残疾、母方经济能力及生活环境对抚养子女明显不利的，母亲品行不端如有赌博、吸毒、乱搞两性关系等恶习的。

（3）协议随父方生活

父母双方协议两周岁以下子女随父方生活，并对子女健康成长无不利影响的，可予准许。

2、两周岁以上十周岁以下的子女

对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，会优先考虑综合条件较好的一方抚养孩子。综合条件包括经济状况、个人素质、生活环境、对子女的责任感、以及与子女的感情亲密程度等。一方有下列情形之一的，可予优先考虑：

（1）已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；

（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；

（3）无其他子女，而另一方有其他子女的；

（4）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。

3、十周岁以上的未成年子女

父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。由于《民法总则》规定，八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，因此只要子女能正确认识和表达一些简单的想法，有一定的辨别是非的能力，都应该考虑子女的意愿。

（二）祖父母或外祖父母因素

父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或母生活的优先条件予以考虑。将祖父母或外祖父母因素作为子女随父或母生活的优先条件予以考虑必须同时具备三个条件：

1、子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年；

2、祖父母或外祖父母要求帮助子女照顾孙子女或外孙子女；

3、祖父母或外祖父母有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女，比如身体健康、有经济能力等。

不管是随父方、母方还是祖父母或外祖父母，如果生活实践较长，会有较深的感情，如果重新变更也不利于子女成长的。

（三）父母的基本条件

父母的基本条件主要考虑工作性质、工作环境、收入状况、居住条件、文化程度、性格修养等。

1、工作性质和工作环境。比如一方有稳定的工作、工作地点离家近、工作时间不长且固定，不会经常出差等，有时间照顾子女。

2、收入状况。是否有稳定的、较高的收入直接关系能否保障子女的生活，因此也是一个重要参考因素。

3、居住条件。有固定的、良好的居住环境，有利于为子女提供一个良好的、稳定的生存空间，有利于子女健康成长。

4、性格修养。如果一个人的品德底下，脾气暴躁，经常酗酒，有赌博、吸毒等恶性，将严重影响子女的身心健康。因此，一个性格修养良好的父母更有利于争取到子女的抚养权。

5、文化程度。一般来讲，一个人的文化程度高，则品行修养也相对较高，工作、收入、居住等情况都会好于一般人，因此也更有能力抚养好自己的子女。

（四）子女的生活学习环境

如果一方能提供更好的学习和生活环境，有学区房等，则更可能争取到子女的抚养。比如，一方工作、生活的地方环境好，且附件有全市重点学习，能为子女提供优质的生活和学习环境。