浅析股权代持的法律风险及如何防范

被要求履行公司出资义务的风险

    我国当前实行注册资金认缴制，且不需要验资程序。在这个背景下很多公司会将注册资本提高，或者会延长出资时间，这些往往都会在公司的工商资料中体现。而在股权代持中，由于代持协议的效力不能对抗善意第三人，因此，名义股东承担公司的出资义务，如果隐名股东后期不再出资，那么名义股东将要承担未完全出资的法律责任。

执行阶段的风险

    在公司作为被执行人不履行生效法律文书确定的义务时，根据相关规定，在公司被强制执行时，如显明股东作为法定代表人或负责人，有可能会影响其征信记录，并有可能被限制高消费等，对名义股东的生活造成影响。

代持股权被名义股东擅自处分的风险

    根据商事外观主义原则，有关公示体现出来的权利外观，导致第三人对代持股权登记在名义股东名下这一信息产生信赖，为名义股东擅自处分股权提供了机会。

    《公司法司法解释（三）》第二十五条第一款规定：名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照《民法典》第三百一十一条的规定处理。故，名义股东擅自处分代持股权且第三人为善意时，隐名股东将因无法对抗善意第三人而遭受损失。

代持协议无效而导致隐名股东出资无法收回的风险

    《公司法司法解释（三）》第二十四条第一款规定：有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无法律规定的无效情形，人民法院应当认定该合同有效。上述司法结束在一定程度上肯定了代持协议的效力，但若当事人双方签订合同是为了规避相关法律法规的强制性规定，则法院会以代持协议违反法律规定的无效情形而被认定为无效，因此隐名股东可能面临出资无法收回的风险。

隐名股东无法行使股东权利的风险

    我国《公司法》第三十二条规定“主张行使股东权利”，包括表决权、利润分配请求权、知情权等权利。基于合同效力的相对性，代持协议只能约束隐名股东和显名股东，而无法制约公司和公司其他股东。因此，隐名股东如果想要行使股东权利，必须通过名义股东配合。如果名义股东不配合，那么隐名股东需先取得股东资格，才能直接行使股东权利。

股权被名义股东配偶分割/继承人继承的风险

    名义股东对外为合法的股权持有人，名义股东离婚或死亡时，其代持的股权或被认定为夫妻共同财产或者遗产，从而由其配偶分割或被其继承人继承，此时的隐名股东如果不能采取有效措施，很可能导致自己的财产被他人分割。

    签订股权代持协议时注意保留代持协议原件、公司开具并由名义股东签字确认的出资认缴凭证，包括收款凭证、出资证明书、股东资格证明等。对公司的所有投资须留有书面记录，且投资的资金应经本人的账户中转，以增加自己与公司的联系。

    在签订代持股协议时明确双方的权利义务，并加重名义股东的违约责任，增加其违约成本和风险，并在协议签订后进行公证确认其效力。

    设计股权质押模式约束名义股东，防止其擅自转让代持股权。依据《民法典》第四百四十三条规定：以基金份额、股权出质的，质权自办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但是出质人与质权人协商同意的除外。鉴于此，隐名股东可以通过跟名义签订股权质押协议的方式，将代持股权再次掌握在自己的手中，以此保障股权安全。