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关于黄某涉嫌开设赌场罪一案事实不清、证据不足的意见书

发布者:河南沣贤律师事务所2022年01月18日318人看过举报

XXX人民检察院:

XXX分局立案侦查的黄某涉嫌开设赌场罪一案,现已移送贵院审查批捕。河南沣贤律师事务所接受犯罪嫌疑人黄某家属的委托,指派葛晓波担任犯罪嫌疑人黄某的辩护人。辩护人葛晓波就目前了解的情况,认为黄某涉嫌开设赌场罪一案的事实不清、证据不足,具体理由如下:

认定犯罪嫌疑人黄某有“为赌博网站担任代理并接受投注的”故意的事实不清、证据不足。

黄某并不知道赌博网站代理,黄某名下所谓的“会员”(或下级账号),都是黄某的朋友,他们都是觉得好玩,主动要求下载的。黄某在朋友的要求下,将网站分享给周边的朋友,只是抱着共同娱乐的心理。黄某没有在群里发过邀请码,也没有要求别人帮忙发过邀请码,是谭某在后台操作,生成了黄某的邀请码后直接发到群里的,且黄某并不知道谭某发的是他的邀请码。因此,群里黄某的邀请码是谁生成的、是谁发到群里的、黄某当时是否知晓邀请码是自己的一事存在事实不清、证据不足。

认定犯罪嫌疑人黄某有“接受赌博网站返利的”故意的事实不清、证据不足。

黄某不知道有返利一事,也不知道邀请码能够返利。首先,黄某经营多家公司,且公司状况很好,其中北京某文化传媒有限公司年营业额达8000多万元,有50多名员工,西安某餐饮管理服务有限公司150多名员工,长期投资本地相关项目,现在西安市碑林区有投资达3000多万的项目正在启动。黄某经济状况良好,该网站代理抽头渔利比例小,根据常情常理,黄某根本没有通过做代理盈利的主观故意。其次,黄某不知道其朋友进行娱乐会对自己产生返利。该网站的系统设置为固定模式,若要进入该网站娱乐必须有邀请码才可注册,输入谁的邀请码,系统就会默认为是谁名下的会员(或下级账号)。黄某不知道邀请码一事,也不知道赌博网站的系统模式,更不知道其朋友进行娱乐会对自己产生返利,也从未对该网站账户的返利金额进行提现,直到案发,黄某才知道两年前已卸载的账户竟尚余5000元返利金额。最后,黄某没有接受朋友投注的行为,接受投注亦是系统默认。

3、黄某不具有社会危害性,构成坦白,协助公安机关侦查案件事实,请求贵院依法对其作出不予批捕的意见。

一是黄某一向表现良好,无前科,系初犯、偶犯,本身不具有社会危害性,在亲朋邻里之间信誉较好。

二是黄某曾在武警消防部队服役两年,服役期间表现良好,任务期勇敢冲锋,为当地消防事业、百姓安定作出重要贡献。

三是黄某在外艰苦创业,心系慈善公益事业,多次捐助海洋公益事业,具有良好的口碑和声誉

四是黄某构成坦白,黄某到案后,配合公安机关要求接受调查,主动交代案件经过,并主动告知公安机关其知道的信息,节省了司法资源,提高司法效率,构成坦白。

五是黄某已经如实供述自己的犯罪事实,对自己行为性质的辩解不影响坦白情节的成立。黄某认为自己仅有参与赌博的主观故意,并如实供述了自己的犯罪事实。黄某认为自己并没有开设赌场的主观故意,其行为不应当以开设赌场罪认定其性质。根据相关法律规定,对主要犯罪事实能如实供述,其对行为性质的辩解不影响坦白的成立,依法可酌情从轻处罚。

4、黄某愿意退还非法所得。

黄某的家属明确表示愿意帮助黄某退还非法所得,以争取侦查机关和检察机关的从轻处理。

5、犯罪嫌疑人黄某系北京某文化传媒有限公司、西安某餐饮管理服务有限公司大股东,也是公司实际管理人。保证黄某的自由就是稳就业,保就业,符合中央政法委及最高检最新“六稳”“六保”的精神。

1)党中央及最高检意见强调,深刻认识“六稳”“六保”最重要的是稳就业、保就业,关键在于保企业,努力落实让企业“活下来”,保企业的核心在于保证企业灵魂人物的人身自由。

2)黄某系北京某文化传媒有限公司、西安某餐饮管理服务有限公司大股东,也是公司实际管理人。北京某文化传媒有限公司年营业额达8000多万元,有50多名员工,是当地明星企业;西安某餐饮管理服务有限公司长期投资本地相关项目,有150多名员工,现在西安市碑林区有投资达3800多万的项目正在启动。

近两年受疫情影响,公司面临极大的生存危机,尤其现阶段西安市疫情全国瞩目,公司上下几百名员工及家属都因此受到影响。在此不利情况下,若公司实控人黄某失去自由,多家公司马上面临倒闭,几千万的项目无法推进,势必影响当地百姓的日常生活。

6、黄某不予逮捕正是贵院积极响应落实党中央和最高检“坚持少捕慎诉慎押”刑事司法政策的体现。

2021年四月,中央全面依法治国委员会把“坚持少捕慎诉慎押刑事司法政策,依法推进非羁押强制措施使用”列入2021年度工作要点;2021年10月15日,最高检在重庆开会,再次强调专项推进“坚持少捕慎诉慎押刑事司法政策,释放重大信号。

党中央及最高检意见还强调,落实“少捕”“少押”“不诉”的司法理念。意见中指出,“坚持依法能不捕的不捕”,“能不诉的不诉”。对黄某不予逮捕正是贵院积极响应落实党中央和最高检“坚持少捕慎诉慎押”刑事司法政策的体现。

由于侦查期间辩护人无法看到案卷材料,并不全面了解案情,以上事实均来源于黄某的陈述,请检察机关根据公安机关的证据一并审查上述意见,依法做出不予批准逮捕的决定。


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