第一部分 合同法知识梳理

一、合同概述

1.1合同的含义

平等主体的自然人、法人或其他组织之间订设立、变更、终止民事法律关系的协议

1.2合同订立的原则

自愿、平等、公平、诚信、公序良俗

1.3合同法调整的范围

合同法调整的是平等主体之间的财产关系；有关婚姻、收养、监护等身份关系的协议不适用合同法的调整。

1.4合同的构成要件

A,必须具有两个不同利益的签约主体；

B,当事人对合同内容协商一致；

C,内容合法；

D,承诺生效时合同成立。

二、合同订立

2.1合同订立的形式

书面形式、口头形式。书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形形式体现。

2.2合同主要条款

缔约双方的名称、住所、标的、数量、质量、价款、履行期限、地点、方式、保密责任、生效时间、违约责任、争议解决等方面

2.3缔约过失责任

（1）假借订立合同，恶意与他人磋商，（2）故意隐瞒与订立合同的有关情况，（3）其他违背诚实信用原则的行为。

三、合同效力

3.1合同生效

A, 行为人具有相应的行为能力；

B,意思表示真实；

C,不违反法律或者社会公共利益;

D,经过要约、承诺

3.2合同无效

（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

（三）以合法形式掩盖非法目的；

（四）损害社会公共利益；

（五）违反法律、行政法规的强制性规定。

3.3合同可撤销

（一）因重大误解订立的；

（二）在订立合同时显失公平的；

（三）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。

3.4合同效力待定

（一）需批准、登记方能生效的合同

（二）限制民事行为能力人订立的合同

（三）无权处分、无权代理所订立的合同

3.5合同被撤销或确认无效的后果

（一）合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。

（二）因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。

四、合同的变更和转让

4.1合同变更原则

4.2合同债权转让

应当通知债务人

4.3合同债务转让

应经债权人同意

五、合同权利义务终止

5.1合同终止情形

履行完毕、合同解除、抵销、提存、免除、债权债务同归一人。

5.2终止后的义务

根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

5.3合同解除

约定解除和法定解除

下列情形之一的，当事人可以解除合同（合同法第94条）：

（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；

（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；

（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；

（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；

（五）法律规定的其他情形。

  合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

六、违约责任

6.1承担方式

承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。侵权责任与违约责任的竞合时，只能选择其中一个。

6.2构成要件

违约行为、损失、违约行为与损失的因果联系；实行的是无过错责任。

6.3违约金

违约金一般不超过实际损失的30%，过高的违约金法院不支持。

6.4定金与订金

A,给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应该双倍返还定金。（定金罚则）

B,合同中既约定了定金，又约定了违约金条款时 ；当一方违约时，另一方只能选择其一适用。

C,订金不具备惩罚性质，即使订金给付方违约，收受方也应予以退还。接受订金一方违约的，给付方无权要求双倍返还。

第二部分，合同常见法律风险及防范

一、合同订立阶段的操作和风险防范

1、前期审查

A,主体资格审查（注意总公司与分公司、母公司与子公司的关系及对外责任的承担问题）

B,保留对方有效证件副本

C,调查对方的商业信誉、资产信用和履约能力（尽职调查）

2、在拟定合同条款时，各主要条款要完备，清晰明确

（1）规格数量条款（具体规格）

（2）质量标准条款（约定异议提出的期限）

（3）包装条款（购货方提出的特殊包装方法）

（4）交付及验收方式条款（交货时间、验收人、验收条件及异议）

（5）付款条款（先付款后邮寄发票、几日内付款）

（6）不可抗力条款（及时通知和防止损失扩大的义务、损失承担方、合同后续处理）

（7）所有权及风险转移（转移的时间及条件）

（8）保密条款（明确商业秘密的范围及保密责任）

（9）违约责任条款（有无不平等的违约条款和加重我方责任的违约条款、不能由第三方承担）

（10）争议处理条款（约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉，仲裁和法院只能2选1）

（11）生效条款

合同可附生效条件或期限

(12) 落款

应有名称、代理人或授权代表、开户行、帐号、盖章等。

3、签订合同时注意事项

（1）对方应加盖其单位的公章。或者对方的经办人提供加盖了其单位公章的签约授权委托书。

（2）对方加盖的公章应清晰可辨，我方盖章时应核对对方盖章是否与其名称一致。

（3）合同文本经过修改的，应由双方在修改过的地方盖章确认。

（4）合同有几页的最好加盖骑缝章。

（5）严格仔细检查合同条款，确认是否有加重我方责任、限制我方权利、不利我方起诉等条款，如违约责任，管辖法院。

二、合同的履行过程中操作和风险防范

1、有比较完整的书面往来文件，而且都必须有对方当事人的确认。

2、提前开具发票，寄送对方时的注意事项

三、采取正确的法律手段及时维护权益

3.1中止履行或解除合同

3.2追究违约责任

3.3寻求司法救济时应注意诉讼时效