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共同担保人承担担保责任后追偿权问题

发布者:汤阳律师|时间:2018年08月31日|分类:债权债务 |1125人看过


裁判要旨


法律尤其是《物权法》并无关于禁止承担担保责任的担保人请求其他担保人承担清偿责任的规定,混合担保的担保人之间可互有清偿请求权的制度设置更符合公平原则和诚实信用原则等债法基本规则。


案情简介


一、2007年8月15日,华泰龙公司形成股东会决议:一致同意在农行华中支行贷款700万元由汇城公司房产作抵提担保,若因担保造成资产方的损失,华泰龙公司愿全额予以赔偿。同日,荣华公司向汇城公司出具股东会决议及《承诺书》,承诺对汇成公司因担保造成资产方的损失,全额予以赔偿,钱云富对此承担连带清偿责任。


二、2008年10月20日,华泰龙公司与农行华中支行签订一份《借款合同》,借款700万元整。汇城公司以其所有的两处房屋为华泰龙公司的贷款提供抵押担保。2008年10月20日,农行华中支行与顾正康、卞秀华订一份《保证合同》,为华泰龙公司的贷款提供保证担保。


三、华泰龙公司未按期还款引起诉讼,2011年5月11日,十堰中院一审判决:华泰龙公司还本付息;汇城公司承担抵押担保责任;顾正康、卞秀华承担连带保证责任。判决确定各担保人承担担保责任后,有权向华泰龙公司追偿。华泰龙公司不服,上诉至湖北高院。湖北高院判决驳回上诉,维持原判。


四、农行华中支行申请原审法院强制执行,对汇城公司提供抵押担保物进行拍卖。房屋拍卖所得价款偿还农行华中支行939.04523万元,支付房地产过户税费121.31997万元,收取执行费用6.6348万元。


五、汇城公司承担抵押担保责任后向十堰中院起诉,要求华泰龙公司偿还已支付农行华中支行945.68003万元,荣华公司、钱云富、顾正康承担连带清偿责任。十堰中院一审判决支持了其诉请。


六、顾正康不服,以共同担保人承担担保责任后不能向其他担保人追偿为由,上诉至湖北高院,湖北高院二审判决驳回上诉,维持原判。

 

裁判要点


本案中顾正康的败诉原因在于法律尤其是《物权法》并没有明确禁止共同担保人在承担担保责任后,不能向其他担保人追偿。结合本案,汇成公司为贷款的抵押担保人,顾正康为为借款的连带责任保证人。本案二审的焦点即在于承担了抵押担保责任的汇成公司,能否向保证人顾正康进行追偿。关于此问题,《担保法司法解释》与《物权法》的规定,并不完全相同。根据《担保法司法解释》第三十八条规定,在混合共同担保(人保和物保并存)中,部分担保人承担担保责任后,不仅可向债务人进行追偿,还可向其他担保人追偿其应分担的份额。但《物权法》第一百七十六条仅规定承担担保责任的人可向债务人进行追偿,对于能否向其他担保人进行追偿的问题,未作规定。为此,湖北高院从物权关系与债权关系的区分、法律的功能、公平原则以及恶意危险的防范四个角度论证了赋予承担担保责任的担保人可以向其他担保人追偿的合理性。顾正康因此败诉。


实务经验总结


1、虽然《物权法》并未明确规定共同担保中部分担保人承担担保责任后能否向其他担保人追偿其应分担的份额,但《担保法司法解释》第三十八条对此有明确规定,且《物权法》并未明确禁止承担担保责任的人向其他担保人进行追偿。因此,多数法院均支持承担担保责任的担保人向其他担保人追偿份额的权利。

 

2、承担担保责任的担保人向其他担保人追偿,并非全额追偿,而是只能向其他担保人追偿其应承担的份额。对于份额的计算,应根据各担保人的担保额与各担保人合计的担保总额来确定。担保份额的分担计算比较复杂,必须委托专业的律师进行计算。例如:甲欠乙100万元,丙以其50万的房屋抵押担保,丁以其150万元的房屋抵押担保,戊承担连带责任保证。则此时丙应分担的债权数额并非全额的五十万元,而是100×50/(50+150+100)=25万元。本例还相对简单,在涉及到不足额担保与约定份额时更为复杂,因此必须委托精通担保业务的专业律师才能最终确定应分担的份额。结合本案来看,顾正康与汇成公司均提供的是足额担保,因此汇成公司能够向顾正康追偿的数额应当为汇成公司承担的债务总额的一半而非全部,剩余部分汇成公司只能够向债务人华泰龙公司追偿。

 

3、虽然本案中支持了已承担担保责任的担保人对其他担保人的追偿权,但对于此问题还存在不同的裁判观点。因此,在制定相应的诉讼策略时,不能简单的以为直接依据《物权法》第一百七十六条或者《担保法司法解释》第三十八条的规定即可赢得诉讼,而应重视相应的说理,并结合相关判例说服法及对方当事人。


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