律师观点分析

被告人A等七人聚众斗殴一案一审刑事判决书
河南省驻马店市驿城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)驿刑初字第49号
公诉机关河南省驻马店市驿城区人民检察院，
被告人A，男，1990年1月1日出生，汉族，农民，住河南省西平县XX，2008年6月1日因寻衅滋事被驻马店市公安局驿城分局行政拘留十五日；同年8月30日因寻衅滋事被驻马店市公安局经济开发区分局行政拘留十五日；2009年2月3日因殴打他人被驻马店市公安局经济开发区分局行政拘留十五日；2011年4月15日因殴打他人被驻马店市公安局驿城分局行政拘留十二日；2012年12月14日因殴打他人被驻马店市公安局雪松分局行政拘留十日；2013年7月12日因寻衅滋事被驻马店市公安局经济开发区分局行政拘留十五日；2014年1月6日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑七个月，同年2月11日刑满释放，因本案于2014年10月10日投案，次日被驻马店市公安局东高分局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕，现押于驻马店市看守所，
辩护人A，河南XX律师事务所律师，
被告人A，男，1985年12月5日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省遂平县XX中组016，2011年9月20日因犯寻衅滋事罪被本院判处拘役五个月，同年10月11日刑满释放，因本案于2014年10月10日投案，次日被驻马店市公安局东高分局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕，现押于驻马店市看守所，
辩护人A，河南XX律师事务所律师，
被告人A，男，1992年5月18日出生，汉族，初中文化，农民，住驻马店市驿城区XX，因本案于2014年10月10日投案，次日被驻马店市公安局东高分局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕，现押于驻马店市看守所，
辩护人A，河南XX律师事务所律师，
被告人A，男，1990年3月24日出生，汉族，高中文化，无业，住驻马店市驿城区乐山XX，因本案于2014年10月22日被抓获，同日被驻马店市公安局东高分局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕，现押于驻马店市看守所，
辩护人A，河南XX律师事务所律师，
被告人A，男，1994年9月15日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省汝南县XX，因本案于2014年10月10日投案，次日被驻马店市公安局东高分局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕，现押于驻马店市看守所，
被告人A，男，1987年6月10日出生，汉族，初中文化，农民，住驻马店市驿城区XX里卜186号，因本案于2014年10月31日投案，同日被驻马店市公安局东高分局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕，现押于驻马店市看守所，
被告人A，男，1995年5月6日出生，汉族，小学文化，农民，住驻马店市驿城区XX，因本案于2014年10月29日被抓获，同年11月3日被驻马店市公安局东高分局刑事拘留，同月15日被执行逮捕，现押于驻马店市XX看说所，
辩护人年涛，河南XX律师事务所律师，
河南省驻马店市驿城区人民检察院以驻驿检刑诉［2014］720号起诉书指控被告人A、B、C、D、E、F、G犯聚众斗殴罪，于2015年1月14日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，河南省驻马店市驿城区人民检察院指派代理检察员A出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人到庭参加诉讼，期间，因公诉机关建议补充侦查，本案延期审理二次，本案现已审理终结，
公诉机关指控，2014年6月23日零时许，A、B等人与被告人C、D等人在驻马店市骏马路与友谊XX包间发生争执，后双方相约打架，零时许，耿某某、李某某、A、B、C、王某、D在该KTV门前与E、F等人互殴，殴斗中，A、B被C等人打伤，经鉴定，A、B的损伤程度均为轻伤二级，
针对指控，公诉机关提供有被告人供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、视听资料、书证等证据，认为被告人A、B、C、D、E、F、G的行为均已构成聚众斗殴罪，提请本院依法惩处，
被告人A、B、C、D、E、王某、F对指控的犯罪事实供认不讳，
被告人A辩护人提出，A有自首、立功情节；不应认定为持械聚众斗殴，对方人员存在过错，建议对其减轻处罚，
被告人A辩护人提出，被告人A系从犯，有自首情节；系初犯、偶犯；被害人存在过错，建议对其减轻处罚，
被告人A辩护人提出，被告人A系从犯；已赔偿被害人损失并取得谅解；认罪、悔罪，系初犯、偶犯，被害人有过错，建议对其减轻处罚，
被告人A辩护人提出，被告人A系从犯，不构成持械斗殴，认罪态度好，建议对其减轻处罚，
经审理查明，2014年6月22日23时许，被告人A、B、张某某、C在驻马店市骏马路与友谊XX包间内饮酒、唱歌，A与马甲中途离开，次日零时许，同在该KTV消费的A（另案处理）误跺开耿某某等人所在包间门，与A发生冲突，后被他人劝开，马乙遂喊来A、B，三人一起再次来到耿某某所在包间与之争吵，耿某某、A相约到楼下打架，后A等人在XX对面路边等待对方，A在KTV内联系被告人B等人来打架，A又纠集被告人B、“C”、“D”（二人身份不详），持砍刀到现场，A电话联系马甲让纠集B，A与被告人B、C喝酒时接马甲电话后赶到现场，并嘱咐A、B二人尽快去现场，23日零时许，耿某某、李某某、A、B来到楼下，A骂着问对方谁在找事时，A上前打B一拳，双方随即互殴，A、B、“C”、“D”、E、F六人相继赶到参与殴斗，殴斗中，A持砍刀威胁对方，A、B被C等人打伤，经鉴定，A双侧鼻骨、右额突及鼻中隔骨折，A双侧鼻骨粉碎性骨折并双额突骨折，损伤程度均属轻伤二级
另查明，案发后，被告人A主动投案并如实供述自己的犯罪事实，且在投案后劝说被告人A、B、C主动向公安机关投案，被告人A主动投案并如实供述涉案事实，被告人A、B在被抓获归案后即如实供述涉案的犯罪事实，
还查明，案发后，耿某某、A、B赔偿C、马乙经济赔偿，双方互相谅解，
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
1.被告人供述
（1）耿某某供述：2014年6月22日23时许，他和A、B、C在XX一包间内唱歌，中途A、B离开，他和A、B等人唱歌时一醉酒男子踢开他们的房门，他与该男子争吵，A把二人劝开，后该男子又带四五个人到他房间找事，他给A打电话称有人在金尊KTV要打他，让过来帮忙打架，对方一男子先动手打A，后双方相互拳打脚踢，A到场打架时拿把刀但未砍对方的人，对方一男子捡起地上的砖头欲砸他们时被他们的人夺下扔掉，后A拾起该砖头砸对方一男子脸部，对方另一参与打架的男子勒住他脖子将他勒倒，双方相互拳打脚踢后逃走，
（2）李某某供述：2014年6月22日23时许，他与A、B、C在DKTV包间唱歌，他和马甲中途离开，他去和A、B吃饭，不久，马甲给他打电话称有人跺耿某某包间的门，让去看看，他到后A称跺门的人在楼下等着，他下楼后问对方谁跺的门时对方一胖大个打他一拳，后双方互打，他们这方一拿刀男子在现场乱比划，未砍对方的人，他们将跺门男子打倒后A朝其头上跺几脚并从地上捡起一块砖头砸对方男子头部，对方另一较胖男子用胳膊搂住A的脖子把耿摔倒，他们几人对该男子拳打脚踢后逃走，
（3）A供述：2014年6月份一晚，他与A在世纪广场玩时B让他到XX帮忙打架,他与A（带把刀）赶到后见B等人与KTV对面站着的几名男子打起来，他和A也围上去打对方的人，他见A朝对方男子身上、头上踢打，A打架时把刀扔了，
（4）张某某供述：2014年6月22日23时许，他和A、B、C在XX一包间唱歌，期间，A、B先离开，一陌生男子跺开他们的房门，耿与对方争吵，跺门男子被拉走，后A给B打电话称有人找事，A回到包间，这时踢门男子带三名男子又到他们包间吵架，还声称打耿某某，A让对方到楼下等着打架并喊人帮忙，此时A也回到包间，他们到楼下见路对面站三四名男子，A骂一句谁找事，那名跺门男子上前先打A一拳，又打他一拳，双方遂互殴，对方两名男子与他、A、B、C互打时，耿某某、A喊来的五六名男子也赶到现场参与打架，其中一名男子拿把刀，但未砍对方的人，双方相互拳打脚踢，对方一名较胖男子从地上捡起一块石头砸他们时被夺下扔掉，后他拾起该石头砸对方未果，他们将该男子打倒在地，他朝该男子跺几脚，后该男子掐住A的脖子把耿摔倒，他们又把该男子打一顿后逃走，
（5）王某供述：2014年6月23日零时10分许，他和A在XX玩时买把砍刀，后A接B某电话让到CXX帮忙打架，A又喊上“B”，他和A、“B”以及“B”一朋友到XX门口与对方互打，他将刀拿出但未砍人，
（6）马甲供述：2014年6月22日晚，他和张某某、李某某、A在XX一包间内唱歌，中途他和A先离开，后来A给他打电话称有人找事让他喊B回来，他赶到包间时几名陌生男子跺开房门找事，耿某某、A与对方争吵，双方欲打架被人拉开，耿某某让对方到楼下等着，A打电话喊人到XX尊KTV，这时A也赶过来，后他和A、B跟着耿某某下楼，见XX门口对面站几名男子，A上前与对方理论时B骂着问谁找事，对方一男子打A，双方对打起来，后又来五六名男子参与打架，他们这A拿刀的年轻男子在打架，但未砍人，对方一胖男子捡块砖头欲砸他们时被夺下扔掉，A捡起该砖头砸对方的人，对方拿砖头的胖男子搂着A的脖子将耿摔倒，他们围上去将该男子打一顿，后逃走，
（7）A供述：2014年6月23日零时许，他和A、B一起吃饭时，李接马甲电话称有人在XX找事，让A过去，A先过去，并让他和A也去帮忙，后他和A步行至XX门口时见耿某某、马甲、B、C等人和对方二名男子互殴，他俩也参与到斗殴中，后又跑来几人参与打架，互殴中，他们这方有名男子拿刀乱比划，但未砍人，他把对方一名男子打倒，A朝该男子头上跺几脚后又从地上捡起一块砖头砸该男子头部，对方一名较胖男子把耿摔倒在地，他们这一方的人围上去对该胖男子拳打脚踢后逃走，
2.被害人陈述
（1）马乙陈述：2014年6月23日零时许，他酒后在XX一包间唱歌时与人发生纠纷，他让A过来帮忙打架，后A和B乘车到现场，他们在XX与对方几人吵骂，后双方对打，他和A被打伤后逃走，
（2）A陈述：2014年6月23日零时10分许，马乙让A到BXX帮忙打架，因他和A在一起也过去，打架时，对方多人围着他们打，其中有一男子拿刀，但未用刀砍人，对方把他和马乙打伤后逃走，
3.证人证言
（1）A证言，证明2014年6月23日零时20分许，因马乙走错包间与他人发生纠纷后约场斗殴，A让他到XX门外等着，不久，对方十几人（其中一人拿把刀）对A、B拳打脚踢，
（2）A证言，证明2014年6月23日零时许，他在XX值班时路对面站几人一直向大门看，这时，有三四名男子出来和对方接头，后双方对打起来，后又过来几名男子参与打架，一方七八名男子，其中一名男子拿刀但未用刀砍人，另一方只有两名男子参与打架，双方拳打脚踢，两名男子被打倒后对方跑走，
（3）A证言,证明2014年6月22日22时30分许，他与A、B及B的朋友等人在XX唱歌时，A走错房间与对方发生争吵，他将A、B到楼下，他从A处得知打架，下楼见A、B均受伤，
（4）A证言，证明2014年6月22日22时30分许，A踢开B的包间门惹怒B，后被A劝开，
（5）A证言，证明她是A妻子，案发后，耿某某赔偿A9000元、B赔偿1万元、马甲赔偿7000元，双方相互出具谅解书，
（6）A言，证明她是马乙妻子，A因本案受伤支出医疗费1万多元，案发后，耿某某赔偿8000元、A赔偿1万元、马甲赔偿8000元，双方相互出具谅解书，
4.伤害案件现场处置登记表，证明2014年6月23日0时10分许，A、B在驻马店市驿城区XX门前被人致伤，
5.视频资料及说明，证明2014年6月23日0时13分55秒，耿某某、A、马甲从金樽KTV出来打架；0时15分10秒，A开车达到现场；0时17分50秒，王某、A、B等六人到达现场；0时20分30秒，A、B、C等人打架后逃跑，
6.辨认笔录，证明经公安机关组织辨认，A准确辨认出耿某某、B、C即对其和D实施殴打之人，
7.法医学人体损伤程度鉴定书，证明经鉴定，A双侧鼻骨、右额突及鼻中隔骨折，A双侧鼻骨粉碎性骨折并双额突骨折，损伤程度均属轻伤二级，
8.书证
（1）前科材料及出所登记表，证明被告人A、B前科处罚情况，
（2）抓获经过，证明案发后，被告人A和B分别主动投案并如实供述自己的犯罪事实，且耿某某投案后在其劝说下被告人A、B、C主动向公安机关投案并如实供述涉案的犯罪事实，被告人A、B在被抓获归案后即如实供述涉案的犯罪事实，
（3）谅解书，证明案发后，耿某某、A、B已赔偿C、马乙经济损失，双方均相互谅解，
9.户籍证明，证明七被告人均达到完全刑事责任年龄，
上述证据，本院予以采信，
本院认为，被告人A、B、C、D、E、F、G聚众斗殴，致二人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪，其中A持械参与聚众斗殴、B明知A持械仍与A一起参与斗殴，A某系聚众斗殴行为的首要分子，其应对全案承担责任，故该三被告人应对持械聚众斗殴的行为承担刑事责任；鉴于其他被告人虽参与聚众斗殴，但对A持械行为并不明知，且事先无预谋，故不应对该持械行为承担刑事责任，公诉机关指控罪名成立，予以支持，被告人A在聚众斗殴共同犯罪中，起纠集、指使作用，系首要分子；被告人A、B、张某某、王某、C、D在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚，被告人A曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚，被告人A、B、C、D、E均主动投案并如实供述，系自首，对耿某某、A、B依法减轻处罚，对A、马甲依法从轻处罚，被告人A到案后协助公安机关抓捕其他同案人员，系立功，依法可从轻处罚，被告人A、B到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚，被告人A、B、C在案发后积极赔偿D、马乙损失，取得A、B谅解，被告人A有犯罪前科，且被害人在事发起因上存在过错，在量刑时均酌予考虑，
关于被告人A、B辩护人提出不应认定为持械聚众斗殴的意见，经查，案发后被告人A持械到斗殴现场并予以展示，其行为已构成持械聚众斗殴，被告人A系本案首要分子，应对该行为承担刑事责任，被告人A对B是否持械并不知情且并非本案纠集者，不应对该持械行为承担刑事责任，故对被告人A该辩护意见不予采纳，对被告人A辩护人的该项辩护意见予以采纳，
被告人A、B辩护人提出的被害人有过错的意见，与本院查明事实相符，予以采纳，
被告人A、B、C、D辩护人提出的其他辩护意见与本院查明事实一致，予以采纳，
根据七被告人的犯罪情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条第一、二款和第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人A犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零四个月，
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月10日起至2017年2月9日止)，
二、被告人A犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零二个月，
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月10日起至2015年12月9日止)，
三、被告人A犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零二个月，
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月10日起至2016年12月9日止)，
四、被告人A犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月，
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月22日起至2015年9月21日止)，
五、被告人A犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零二个月，
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月10日起至2016年12月9日止)，
六、被告人A犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月，
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月31日起至2015年9月30日止)，
七、被告人A犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零四个月，
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月29日起至2016年2月28日止)，
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本XX，
审判长　　A
审判员　　耿梅红
审判员　　殷长河
二〇一五年八月二十六日
书记员　　孙　洁