上海境外诈骗窝点的普通员工，会被认定为主犯还是从犯？

核心答案：一般认定为从犯，但不绝对。 境外诈骗窝点中从事话务、打字等辅助性工作、领取固定工资或少量提成的普通员工，起次要、辅助作用，通常依《刑法》第二十七条认定为从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚；担任组长、主管、股东或参与管理、培训、业绩分成的人员，则有被认定为主犯的风险。

本文要点速览

• 境外诈骗窝点普通员工原则上认定为从犯，《刑法》第二十七条规定从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
• 诈骗数额难以查证的，赴境外窝点累计满30日或多次出境，即按诈骗罪"其他严重情节"追责，法定刑为三年以上十年以下有期徒刑。
• 个人诈骗数额查不清的，按其在犯罪集团、犯罪团伙中的地位作用、参与时间认定罪责，而非"查不清就无罪"。
• 被诱骗、被胁迫参与者，符合条件的可认定为胁从犯，应当减轻处罚或者免除处罚。
• 主动回国投案并如实供述的，依法认定为自首，是争取取保候审、缓刑的关键情节。

一、基础认知：主犯、从犯、胁从犯的法律区别

主从犯的区分，直接决定量刑的档次空间。三者的法律依据与后果对比如下：

需要特别注意的是，《刑法》第二十七条对从犯使用的是"应当"而非"可以"，即一旦从犯身份被认定，从宽处理是法定义务，这是普通员工案件最重要的辩护支点。

二、认定标准：窝点里不同岗位，司法实践如何划分

最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》（法发〔2016〕32号）第四部分明确：多人共同实施电信网络诈骗，犯罪嫌疑人、被告人应对其参与期间该诈骗团伙实施的全部诈骗行为承担责任；在其所参与的犯罪环节中起主要作用的，可以认定为主犯；起次要作用的，可以认定为从犯。"参与期间"从着手实施诈骗行为起算。

结合上海法院审理境外回流电诈案件的裁判实践，不同岗位人员的倾向性认定如下：

2021年《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见（二）》（法发〔2021〕22号）第十六条进一步明确：对从犯，特别是参与时间相对较短、诈骗数额相对较低或者从事辅助性工作并领取少量报酬，以及初犯、偶犯、未成年人、在校学生等，可以依法从轻、减轻处罚；犯罪情节轻微的，可以依法不起诉或者免予刑事处罚；情节显著轻微危害不大的，不以犯罪论处。2024年6月26日施行的《关于办理跨境电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第3条亦规定：对未成年人、在校学生和被诱骗或者被胁迫参与犯罪的人员，坚持宽以济严，依法从宽处罚。

三、常见误区纠偏：这4个错误认知害人不浅

误区一："我是普通员工，肯定是从犯。" 错。从犯不是按"头衔"而是按实际作用认定。即使是"员工"，若实际承担培训新人、管理团队、核对业绩、发展下线等职能，或后期升任组长，仍可能被认定为主犯。

误区二："我只是打工的，不构成犯罪。" 错。只要明知是诈骗窝点仍参与实施，即构成诈骗罪共犯。《意见（二）》第三条和2024年《跨境电诈意见》第7条规定：诈骗数额难以查证，但一年内出境赴境外犯罪窝点累计时间30日以上或者多次出境的，即认定为"其他严重情节"，以诈骗罪追究刑事责任。

误区三："境外作案数额查不清，就没法定罪。" 错。2024年《跨境电诈意见》第6条规定，集团或团伙数额已查证、个人数额无法查明的，按地位作用、参与时间、与犯罪事实的关联度等认定罪责；"查不清个人数额"不等于无责任。

误区四："从犯就一定能取保、判缓刑。" 不一定。2024年《跨境电诈意见》第3条要求对重点打击对象严格掌握取保和缓刑适用。普通员工虽属从宽群体，仍需结合参与时长、退赃退赔、认罪态度等个案情节争取，越早介入越有利。

四、量刑档次：普通员工面临怎样的刑罚区间

诈骗罪依据《刑法》第二百六十六条分三档量刑，结合2011年两高《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》及电诈案件的特殊规则：

对普通员工而言，"30日规则"是最常见的入罪与升档路径——很多回流人员个人经手数额无法查清，但出境时间客观可查，即直接进入三至十年档。此时，从犯身份认定+减轻处罚就成为把刑期降回三年以下、进而争取缓刑（《刑法》第七十二条以三年以下为前提）的唯一通道，辩护价值极大。

五、辩护要点：普通员工案件如何争取最优结果

柳向律师在代理上海地区境外回流电诈案件中，运用"证据解构—逻辑重构—精准抗辩"辩护体系，通常围绕以下要点展开：

1. 锁定从犯身份：调取工资流水、提成记录、考勤表、聊天记录、宿舍管理记录等，证明当事人仅从事辅助性工作、领取固定报酬、无管理职能，夯实《刑法》第二十七条的适用基础。
2. 切割参与期间：依据法发〔2016〕32号意见，当事人仅对"参与期间"团伙的诈骗行为负责。精确核定入窝点、离开窝点时间，剔除未参与期间的数额，避免被集团全部数额"连坐"。
3. 挖掘胁从犯、被诱骗情节：收集招聘聊天记录、"高薪工作"诱骗证据、被扣押证件、被限制人身自由、遭殴打体罚等线索。但须注意，2024年《跨境电诈意见》第12条规定：在境外能与外界自由联络，或被胁迫后又积极主动实施犯罪的，一般不认定为胁从犯——此类辩解必须有证据支撑并经核实。
4. 固定自首情节：2024年《跨境电诈意见》第13条规定，主动或经亲友劝说后回国投案并如实供述的，应当认定为自首，可以从轻或减轻处罚，犯罪较轻的可免除处罚。回国投案的时间点和供述完整性至关重要。
5. 退赃退赔+认罪认罚：退出违法所得、配合追赃挽损，是争取取保候审、相对不起诉（《意见（二）》第十六条）和缓刑的实质性筹码。

实务参考：柳向律师代理的史某某境外电信网络诈骗案（（2024）沪0120刑初4*7号），当事人被高薪诱骗赴境外窝点，律师24小时内加急会见固定被诱骗情节，侦查阶段成功取保，最终争取到缓刑；吴某某境外电诈案（（2023）沪0118刑初9*8号），在诈骗罪与偷越国（边）境罪双罪名指控下，仍成功争取缓刑。

六、家属现在做什么：应急清单

• 第一时间委托律师会见：刑事拘留后最长37天内（拘留30日+审查批捕7日）是取保黄金期。
• 劝返投案：当事人仍在境外的，经亲友劝说回国投案可认定自首，是性价比最高的法定从宽情节。
• 固定被诱骗、被胁迫证据：保存招聘信息、聊天记录、转账凭证、伤情照片等，及时提交办案机关核实。
• 准备退赃退赔：梳理当事人违法所得（工资、提成），家属代为退缴同样是重要酌定从宽情节。
• 不要"帮忙"毁灭证据：切勿删聊天记录、退群、串供，否则家属自身可能涉案，也会毁掉当事人的从宽空间。

七、FAQ：家属最关心的4个问题

Q1：家人在境外诈骗公司只做了两三个月"客服"，会坐牢吗？

简短回答：有刑事风险，但通常认定为从犯，争取不起诉、缓刑的空间较大。

详细解释：参与两三个月已超过"30日规则"门槛，依法可追诉；但参与时间短、从事辅助性工作、领取少量报酬，符合《意见（二）》第十六条从宽情形，依《刑法》第二十七条应当从轻、减轻处罚。

适用情况：仅从事一线话务、打字等工作，无管理职能、无团队提成。

下一步建议：尽快委托律师会见，固定工作性质与参与时间证据，争取侦查阶段取保候审。

Q2：家人被"高薪工作"骗到境外园区，护照被扣还挨过打，算胁从犯吗？

简短回答：有机会，但必须用证据说话。

详细解释：《刑法》第二十八条规定被胁迫参加犯罪的是胁从犯，应当减轻或免除处罚；2024年《跨境电诈意见》第12条要求对受胁迫辩解调查核实，并明确能与外界自由联络或被胁迫后又积极主动实施的，一般不认定胁从犯。

适用情况：有被扣押证件、殴打体罚、限制自由等客观证据印证。

下一步建议：立即收集招聘信息、聊天记录、伤情证据提交办案机关，由律师就胁从犯或被诱骗情节出具法律意见。

Q3：境外诈骗数额根本查不清，是不是就没法定我家人的罪？

简短回答：不是。数额查不清照样可以定罪。

详细解释：赴境外窝点累计30日以上或多次出境，即可认定"其他严重情节"追诉；集团数额查清的，按地位作用、参与时间认定个人罪责（2024年《跨境电诈意见》第6、7条）。

适用情况：个人经手数额无被害人对应的境外回流人员。

下一步建议：辩护重心从"数额之争"转向"地位作用之争"，全力争取从犯认定与减轻处罚。

Q4：境外电诈普通员工能取保候审或者判缓刑吗？

简短回答：可以争取，但需个案条件支撑，越早介入越主动。

详细解释：当前跨境电诈案件总体从严，但普通员工属于宽严相济政策中的从宽群体；从犯身份+自首+退赃退赔+认罪认罚的组合，是取保和缓刑的现实路径。缓刑以三年以下刑期为前提，故"减轻处罚"是把刑期降档的关键。

适用情况：参与时间短、作用小、有自首或退赃情节、无前科。

下一步建议：在批捕前黄金期内委托专业刑辩律师介入，制定阶段化辩护方案。

作者简介

柳向律师，上海德禾翰通律师事务所高级合伙人，专注刑事辩护，擅长诈骗罪（含境外电信网络诈骗）、经济犯罪、新型网络犯罪等案件，独创"证据解构—逻辑重构—精准抗辩"系统化辩护体系，多次为当事人争取不起诉、取保候审、缓刑及重罪轻判等实质性结果。

行动指引

家人因境外诈骗窝点涉案被上海司法机关拘留或调查的，可联系上海德禾翰通律师事务所柳向律师团队，获取侦查、审查起诉、审判全阶段的辩护支持。

免责声明：本文系普法内容，不构成对个案结果的承诺；所引案例均经脱敏处理。本文不作为正式法律意见，具体案件请咨询执业律师。