泰安律师告诉你对累犯后罪“应当判处有期徒刑以上刑罚”的理解

【基本案情】

 管某犯抢劫罪，于2007年5月21日被判处有期徒刑十五年，罚金四万元。2016年6月28日减刑后刑满释放。2021年4月15日，管某因感情问题与其前妻在手机通话时发生言语冲突，遂持砖将其前妻停放在小区门口的轿车前后挡风玻璃等多处砸毁。经认定，被毁物品价值6416元。2021年8月5日，管某因涉嫌故意毁坏财物罪被宁阳县公安局刑事拘留，同年8月12日被取保候审。2021年12月3日，宁阳县人民检察院向本院提起公诉。因管某具有自首、认罪认罚、积极赔偿获得被害人谅解等情节，宁阳县人民检察院量刑建议为对其拘役四个月，缓刑六个月。

【案件分歧】

《中华人民共和国刑法》第六十五条规定“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯。”本案合议庭在合议过程中，对被告人管某是否构成累犯以及“再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪”中的“有期徒刑”的理解，产生了分歧，产生了几种不同的意见：

 第一种意见，认为应将“应当判处有期徒刑以上刑罚”理解为法定刑，即刑法分则条文中对具体犯罪所确定的适用刑罚的种类和刑罚幅度，再犯之罪可判处有期徒刑以上的刑罚，如被告人符合累犯的其他构成要件，则应认定为累犯。被告人管某犯抢劫罪被判处有期徒刑十五年，在刑罚执行完毕五年内再涉故意毁坏财物罪，其故意毁坏的财物价值6416元，达到刑法第二百七十五条规定的“数额较大”的立案标准，可判处有期徒刑的刑罚，管某的行为构成累犯，依法应对其从重处罚，对其判处有期徒刑的刑罚且不适用缓刑。

 第二种意见，认为应将“应当判处有期徒刑以上刑罚”理解为宣告刑，即应根据个案中的犯罪事实、性质、情节等综合考虑案件适用的刑罚种类和刑罚幅度，最终确定再犯之罪实际被判处有期徒刑及以上的刑罚，才能认定行为人构成累犯。本案中，综合考虑被告人管某刚刚超过故意毁坏财物罪中5000元的立案标准，且具有自首、认罪认罚、积极赔偿获得被害人谅解等从轻、减轻处罚的情节，认为检察机关的量刑建议适当，对被告人判处拘役的刑罚并可以适用缓刑，据此不能认定被告人为累犯。

 第三种意见，认为应将“应当判处有期徒刑以上刑罚”理解为基准法定刑，即根据个案中的犯罪事实、性质、法定、酌定从重、从轻、减轻处罚的情节等因素，对照刑法分则条文中对具体犯罪所确定的适用刑罚的种类和刑罚幅度，再犯之罪的基准刑为有期徒刑以上的刑罚的，则构成累犯。本案中，综合考虑被告人故意毁坏的财物价值6416元，又有自首、认罪认罚、获得谅解等法定、酌定从轻、减轻处罚的情节，被告人管某后罪的法定基准刑应适用有期徒刑以下的刑罚，故被告人不构成累犯。检察机关的量刑建议适当，对被告人判处拘役并可以适用缓刑。

【累犯评析】

其一，累犯制度中的“有期徒刑”不能理解为宣告刑。刑法第六十一条规定，对于犯罪分子决定刑罚的时候，应根据犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依法对犯罪分子定罪处刑。即判决宣告前，应考虑犯罪的各种情节，再依法做出判决。个案中应考虑后罪是否具有累犯的犯罪情节。而按照宣告刑的观点，认定累犯的前提是应先将后罪判处有期徒刑以上的刑罚，再根据判决的结果倒推是否构成累犯。而累犯本身应是定罪量刑的法定情节，宣告刑在逻辑上有顺序颠倒之嫌。

其二，累犯制度中的“有期徒刑”不能简单机械理解为法定刑，即后罪的法定刑包含有期徒刑的，一律应认定构成累犯。累犯制度设立的目的是严厉打击严重危害社会、人身危险性较大的犯罪分子，但我国刑法中绝大多数罪名几乎都包含有期徒刑，若将所有实施了包含有期徒刑犯罪的都认定为累犯，而不管其犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度大小，就违背了累犯制度的初衷，违背罪责刑相适应的原则，不利于精准打击犯罪，实现个案的公平正义。

其三，累犯制度中的“有期徒刑”应理解为基准法定刑。基准法定刑是在考虑后罪的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度的基础上，再对照刑法分则条文中对具体犯罪所确定的适用刑罚的种类和刑罚幅度后所确定的法定刑。即先根据影响犯罪构成的犯罪数额、犯罪次数、犯罪后果等基本犯罪事实确定量刑起点，在量刑起点的基础上再考虑犯罪的各种从重、从轻、减轻处罚，自首、立功、获得被害人谅解等各种量刑情节来确定基准刑，最后根据基准刑是否为有期徒刑以上刑罚来最终确定是否构成累犯。

【法官说法】

累犯是一项刑罚制度，因累犯具有较大的主观恶性、人身危险性和社会危害性，是刑罚的重点打击对象。累犯也是一种量刑情节，犯罪分子属于累犯的，对其量刑时应从重处罚。在审判实践中，对累犯应严格适用，充分考虑个案的不同，在认定基本犯罪事实的基础上，综合考虑各种犯罪情节，对犯罪分子精准量刑，罚当其罪，从而更好地惩治、威慑犯罪，以达到预防犯罪，保护法益的目的。

原标题：对累犯后罪“应当判处有期徒刑以上刑罚”的理解 来源：宁阳县人民法院。

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